法律渊源与法律分类

2010司法考试题（单选）
9.谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝 酒，离开时谢某从楼梯摔下，被扶起后要求在酒吧休 息，第二天被发现已死亡。经鉴定，谢某系“醉酒后 猝死”。该案审理中，合议庭对“餐饮经营者对醉酒 者是否负有义务”产生争议。刘法官认为，我国相关 法律对此没有明确规定，但根据德国、奥地利、芬兰 等国判例，餐饮经营者负有确保醉酒顾客安全的义务， 认定曾某负赔偿责任符合法律保护弱者的立法潮流。 依据法学原理，下列哪一说法是正确的？
可，并以法律条文作为表现形式的法律的总称。 成文法又称为制定法。成文法最高的以及最完 善的形态是法典。 2、不成文法是指不具有法律条文形式，但国 家认可其具有法律效力的法。不成文法并非来 自立法机关的创制。它包括习惯法和判例法两 种形式。
2005司法考试题（多选题）
51．下列有关成文法和不成文法的表述，哪些不正 确？ A．不成文法大多为习惯法 B．判例法尽管以文字表述，但不能视为成文法 C．不成文法从来就不构成国家的正式法源 D．中国是实行成文法的国家，没有不成文法
6．国际条约和协定
7．宗教教义和戒律
犹太法律认为《十戒》是特别神圣的，它是通过“上 帝的手指”刻在石头上传给后人的。这些法律具有法 律上的、宗教上的和道义上的特点。
三、当代中国的法律渊源 （一）宪法 （二）法律 区分基本法律和一般法律 （三）中央法规（行政法规和军事法规） （四）地方法 一般地方法和特别地方法 （五）规章 部门规章、军事规章、政府规章 （六）国际条约 非正式法源：习惯、判例、政策、法理
A.最高法院的裁判文书可以构成法的渊源之一
B.最高法院的裁判文书对各级法院审判工作具有 重要指导作用，属于规范性法律文件
C.最高法院的裁判文书具有最高的普遍法律效力
D.最高法院的裁判文书属于司法解释范畴
答案：Ａ
第二节 法律分类
一、法律的一般分类 （一）成文法与不成文法 成文法与不成文法的概念 1、成文法是经有立法权的国家机关制定或认
程序法是规定保证实体权利与义务、职责与职权得以 实现的方式和手段的法律。如民事诉讼法、刑事诉讼 法、行政诉讼法、行政程序法、立法程序法等。
（四）国内法与国际法
国内法是由国内的立法机关或其他有权机关制定和认 可，在一国领域内实施的法律规范。国际法是调整国 家与国家之间的关系的法律规范的总和。
法律渊源与法律分类
第一节 法律渊源
一、法律渊源释义 法律渊源的概念最初产生于古罗马。古罗马人用
Fons Juris一词表达法律的源泉、源头。
法律渊源与法律形式
法律渊源
主要渊源 次要渊源
即法律形式：包括成文法和不成文法， 均为国家制定或认可，长时间具备 法律效力。
非法律形式：包括习惯、法理、国家政策等， 可在法官适用时暂时具备法律效力。
11.2000年6月，最高法院决定定期向社会公布部分裁 判文书，在汇编前言中指出：“最高人民法院的裁判 文书，由于具有最高的司法效力，因而对各级人民法 院的审判工作具有重要的指导作用，同时还可以为法 律、法规的制定和修改提供参考，也是法律专家和学 者开展法律教学和研究的宝贵素材。”对于此段文字 的理解，下列哪一选项是正确的？
英美法系中判例长期是最主要的法律渊源，遵循先例 是判例法的基本原则。
3．习惯
习惯成为法律渊源条件，一般有国家认可说和社会公 认说两种。我国以及大陆法系国家学者大多数持“国 家认可说”，认为习惯必须要经过国家认可的方式， 成为习惯法，才具有法的效力。另一种学说社会公认 说，主要是英美法系国家学者的观点比较多。
答案：ABC
（二）根本法与普通法 根本法，也就是一个国家的宪法，又称根本大法。 普通法是根本法之外的其他法律。 回忆：基本法是什么？
根本法和普通法的区别：
立法主体
法律解释 和监督
根本法和 普通法的
区别
立法程序
效力等级
基本内容
（三）实体法与程序法
实体法是规定法律关系主体之间的权利与义务关系、 职责与职权关系的法律。如民法、刑法、行政法等。
A.刘法官的解释属于我国正式法律解释体制中的 司法解释
B.刘法官在该案的论证中运用了有关法的非正式 渊源的知识
C.从法律推理角度看，“经鉴定，谢某系‘醉酒 后猝死’”是推理的大前提
D.从德国、奥地利、芬兰等国家存在判例的情形 看，这些国家的法律属于判例法系
答案：B
2010司法考试题（单选）
答案： CD
成文法与不成文法的特点比较 五方面的比较：
内容
立法程序
社会功能
社会适应性
司法适用
2009司法考试题（多选）
53．2007年，某国政府批准在实验室培育人兽混合胚 胎，以用于攻克帕金森症等疑难疾病的医学研究。该 决定引发了社会各界的广泛关注和激烈争议。对此， 下列哪些评论是正确的？
在西方历史上，法律渊源有不断演进和变化的过程。 这个过程体现为两大趋势，一是从以习惯法为主体的 法律渊源向以制定法为主体的法律渊源演进。
另一趋势是从多元、凌乱的法律渊源向单一和确定的 法律渊源演进。
二、法律渊源的一般类别 1．制定法 在所有的法律渊源中，制定法的地位最高。
wk.baidu.com 2．判例
A．目前人兽混合胚胎研究在法律上尚未有规定， 这是成文法律局限性的具体体现
B．人兽混合胚胎研究有可能引发严重的社会问 题，因此需要及时立法给予规范和调整
C．如因该研究成果发生了民事纠纷而法律对此 没有规定，则法院可以依据道德、习惯或正义标准等 非正式法律渊源进行审理
D．如该国立法机关为此制定法律，则制定出的法 律必然是该国全体公民意志的体现
4．法理 在司法适用中的法理一般包括社会公认的价值、正义
的标准以及法律的解释和推理等。
法理作为法律渊源体现在两个方面。
5．法学家的学说
法律学说在目前大部分国家是没有法律效力，在古罗 马以及现代的伊斯兰教国家法学家的学说也有法律效 力，是法的渊源。
查士丁尼编篡的《学说汇篡》