金融衍生工具的法律规制研究

突发的异常情况； 督促交易者尤其是银行和金融机构建立内部风险 7． 管理制度， 并为此研究和确定评估标准。 我国的金融衍生交易立法可以参考各国对金融衍生交易的这些 规定， 并借 《美国商品交易法》 、 《英国金融服务与市场法》 等金融市场 比较成熟的国家的立法经验和国际上的相关惯例， 尽早形成我国对金 融衍生产品的交易制度和管理制度。 三、 我国金融衍生工具监管的法律规制 我国目前在金融衍生监管方面的立法还处于空白， 自律监管严重 一、 我国金融衍生工具市场的法律规制 （一） 建立市场的问题 从国际经验来看， 金融衍生品有场内和场外交易。 场外交易的法 律规制重点解决金融衍生品合约的设计问题。场内的交易首先要解 决在什么市场交易。 目前我国已建有证券交易所、 期货交易所以及外 汇交易中心， 金融衍生品是进入证券交易所交易还是进入期货交易所 交易， 抑或进入外汇交易中心交易？从目前可能的条件来看， 适宜建 立统一的金融衍生品交易所。 这样做大体符合上述原则， 也便于统一 集中管理， 适用统一的法律规则。 （二） 市场进入问题 我国证券交易所、 期货交易所参与的主体众多， 有机构投资者， 也 有大量的个人投资者， 既有国内的投资者， 也有国外的投资者， 当然对 他们进入市场的资格都有某种限制。 笔者认为， 进入市场的基本要求 是具有交易的能力和自律的能力。 （三） 金融衍生市场的法律框架设计 金融衍生交易合同制度。合同制度的设计应区分场内交易和 1． 场外交易。 金融衍生市场主体制度。 参与金融衍生市场的主体应该有： 监 2． 管机构、 行业组织、 交易所、 结算所和金融机构。 金融衍生市场行为制度。 包括两个方面， 交易制度和风险控制 3． 制度。 金融衍生市场监管制度。由于金融创新使金融机构和金融业 4． 务的界限日益模糊， 使得各国金融监管体制也在进行重大变革， 逐渐 由分业监管转向混业监管转变。因此应尽快建立以人民银行为主导 的金融监管协调机制， 待到时机成熟时， 成立专门的监管机构， 并实现 向功能监管的转变。 二、 建立我国金融衍生交易法律规制的建议 世界各国法律对金融衍生交易的调整主要涉及以下几个方面： 第 一， 对交易主体和有关从业人员或机构资格的审查、 批准和登记； 第 二， 制订基本的交易程序和规则， 建立有章可循的市场条件； 第三， 防 止、 制止和处罚交易中的欺诈、 垄断或市场操纵行为， 维护市场秩序； 第四， 建立和保障公开的信息披露制度； 第五， 审核交易所经营的交易 与合约的种类； 第六， 控制市场风险， 限制价格的暴涨暴跌， 及时处理
不足， 因此我国不但需重视这方面的法制监管， 还需加强市场自律监 管， 逐步采用法定监管和自律监管相结合的体制。 而加强我国金融衍 生品市场监管的法律制度建设， 目前必须着重做好以下几项工作： 首先， 加快进行金融衍生品市场监管的法律法规体系建设。 加快 制定统一的 《金融衍生品市场监管法》 ， 以保证监管框架的稳定性、 持 续性和一致性。 其次， 改革金融衍生品市场的监管机构。 应尽快建立以政府监管 为主， 金融机构行业协会自律为辅， 中介组织协助监管， 社会舆论监督 的立体监管格局。 再次， 加强国际合作。加强与各国际组织、 各国政府及金融监管 当局、 各大交易所等机构的国际合作， 是我们增强竞争实力的必然选 择， 统一监管模式应是构建和完善我国金融衍生品市场监管法律制度 的优化途径。 (1)明确各 最后， 建立金融衍生工具监管的市场监测和预警体系： 类金融衍生交易机构的设立标准和审批程序； 加强对金融机构衍生工 (2 )加 具市场准入的监管， 严格禁止不合格的金融机构进入衍生市场； (3) 认真审核从事衍生交易机构 强对金融衍生工具从业资格的管理； (4) 界定各类金融机构的金融衍生工具业务范 的资本金数量及来源； (5)依法实施对金融机构的金融衍生市 围， 处理好分业和混业的关系； (6) 提取风险准备金， (7 ) 场定期业务监管； 建立相应的存款保险制度； 建立科学的金融衍生工具单一风险和整体风险的监测和评估制度。 我国应借鉴和引进国外先进的风险管理方法， 结合中国实际洋为中用 我国的金融监管体制在未来的发展中同样要实现分业监管向综 合监管、 机构监管向功能监管的转变。 因此我国应及早在这方面进行 法制建设， 先实现功能性监管和机构监管的做法并存， 然后建立起一 个具有权威性的、 统一的金融监管协调机构， 从而来顺应金融全球化 的要求， 提高我国金融业和金融市场的竞争力。
Ｌｅｇａｌ Ｓｙｓｔｅｍ Ａｎｄ Ｓｏｃｉｅｔｙ
２００ ９．３（下）
・经济与法・
金融衍生工具的法律规制研究
张
摘 要 易、 监管的法律规制过程中需要注意的问题提出了若干建议。 关键词 金融衍生工具市场 金融衍生工具交易 金融衍生工具监管 法律规制 文章编号： 1009-0592(2009)03-125-01
艳
本文研究了在我国发展金融衍生工具市场、 交易、 监管中面临的若干法律问题， 并对我国在金融衍生工具市场、 交
中图分类号： D920.4
文献标识码： A
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《证券法》 第 2 条规定， 证券衍生品 2006 年 1 月 1 日开始实施的 种发行、 交易的管理办法， 由国务院依本法的原则规定。由此打开了 创设和交易金融衍生工具的法律空间； 国务院同意中国证监 2006 年， 会筹建上海金融衍生品期货交易所； 而在目前正在进行的股权分置改 革进程中， 权证作为一种衍生证券， 已经为股改的顺利推进发挥着重 要的作用。以上这些情形都让我们对金融衍生工具产生了浓厚的兴 趣，也促使我国要积极展开有关金融衍生工具的法律规制方面的研 究。
作者简介： 张艳， 北京航空航天大学。
参考文献： [1]顾功耘主编． 金融衍生工具的法律规制． 北京大学出版社． 2007． [2]刘哲昕， 刘伟． 金融衍生工具的法律解释． 法学． 2006(3)． [3]李云波， 袁莉． 国际金融衍生工具场外交易的担保及其法律问题． 国际金融研究． 2004(8)． [4]杨迈军， 汤进喜． 金融衍生品市场的监管． 中国物价出版社． 2001． [5]丁晓华． 金融衍生交易的发展及法律规制． 法治论丛． 2003(1)． [6]潘涛． 金融衍生工具的市场风险及其管理—兼论中国发展金融衍生市场面临的风险 及对策． 数量经济技术经济研究． 2004(5)．