第五章__外商投资法

3、出资期限 不同于《公司法》股东出资期限的规定。 不同于《公司法》股东出资期限的规定。 外商投资企业一次性缴付出资的， 外商投资企业一次性缴付出资的，投资各方 应当自营业执照签发之日起6个月内缴清； 应当自营业执照签发之日起6个月内缴清；合 同中规定分期缴付出资的， 同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期 出资不得低于各自认缴出资的15％，并且应 15％， 出资不得低于各自认缴出资的15％，并且应 当在营业执照签发之日起3个月内缴清。 当在营业执照签发之日起3个月内缴清。 投资各方未能在规定期限内缴付出资的， 投资各方未能在规定期限内缴付出资的，视 为自动解散，批准证书自动失效。 为自动解散，批准证书自动失效。
2、合作企业与合营企业的区别 合营方式不同：契约式合营—股权式合 （1）合营方式不同：契约式合营 股权式合 营 组织形式不同：公司或合伙企业— （2）组织形式不同：公司或合伙企业—公司 投资回收方式不同： （3）投资回收方式不同：外国合作者在一定 条件下可以先行回收— 条件下可以先行回收—后者解散时回收 经营管理机构不同投资： （4）经营管理机构不同投资：董事会或者联 合管理委员会— 合管理委员会—董事会 利润分配方式不同：合同约定方式— （5）利润分配方式不同：合同约定方式—股 权比例
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三、中外合作经营企业法 （一）概述 1、特点 中外双方合作者（与合营企业相同）； （1）中外双方合作者（与合营企业相同）； 合作合同确定合作各方的权利义务； （2）合作合同确定合作各方的权利义务； 法人资格有可选择性； （3）法人资格有可选择性； 外国合作者可以先行收回投资， （4）外国合作者可以先行收回投资，期满后 企业全部固定资产一般归中国合作者所有； 企业全部固定资产一般归中国合作者所有； 管理机构具有多样性： （5）管理机构具有多样性：董事会或联合管 理委员会。 理委员会。
（五）中外合资经营企业的期限 1、期限 下列行业，合营各方应在合营合同中约定合营期限： 下列行业，合营各方应在合营合同中约定合营期限： 服务性行业； （1）服务性行业； 土地开发及经营房地产的； （2）土地开发及经营房地产的； 从事资源勘察开发的； （3）从事资源勘察开发的； （4）国家规定限制投资项目的 一般为10 30年 特殊可延长至50 10－ 50年 50年以上的需 一般为10－30年，特殊可延长至50年，50年以上的需 国务院特批。 国务院特批。 2、延期 合营各方同意延长合营期限的，应在期满6 合营各方同意延长合营期限的，应在期满6个月前向 审批机关申请。审批机关应在1个月内决定是否批准。 审批机关申请。审批机关应在1个月内决定是否批准。
2、经营管理机构 设总经理1 副总经理若干（ 设总经理1人，副总经理若干（合营各方分别 担任）。 担任）。 负责合营企业的日常经营管理工作。 负责合营企业的日常经营管理工作。
案例：美籍华人赵某2008年来中国考察访问， 2008年来中国考察访问 案例：美籍华人赵某2008年来中国考察访问，决定在 中国投资办实业。2008年 与某电子厂达成协议， 中国投资办实业。2008年，与某电子厂达成协议，共 同建立福泰电子有限责任公司。合营合同中约定： 同建立福泰电子有限责任公司。合营合同中约定： 双方共同投资建立（中外合资）福泰电子有限公司， 双方共同投资建立（中外合资）福泰电子有限公司， 本公司性质为中外合资企业， 本公司性质为中外合资企业，企业形式为有限责任公 企业注册资本为800万元，其中美方出资480 800万元 480万 司；企业注册资本为800万元，其中美方出资480万， 中方出资320 320万 董事会成员9 其中美方5 中方出资320万；董事会成员9人，其中美方5人，中 任期3 董事长和副董事长均由美方担任。 方4人，任期3年，董事长和副董事长均由美方担任。 该公司召开董事会， 名董事出席会议， 9月3日，该公司召开董事会，5名董事出席会议，4名 董事请假， 董事请假，5人一致同意通过了关于修改公司章程的 决议。 决议。 问题： 问题： （1）合营合同中关于注册资本和出资的规定是否合 为什么？ 法，为什么？ 合营合同中关于董事会的组成和任期是否合法， （2）合营合同中关于董事会的组成和任期是否合法， 为什么？ 为什么？ 该公司董事会会议是否合法？决议是否有效？ （3）该公司董事会会议是否合法？决议是否有效？
二、中外合资经营企业法 （一）中外合资经营企业的特点 外方为外国公司、企业、 1、外方为外国公司、企业、其他经济组织或 者个人，中方为公司、企业或者其他组织； 者个人，中方为公司、企业或者其他组织； 中外合营各方共同出资、共同经营， 2、中外合营各方共同出资、共同经营，按出 资比例共担风险、共负盈亏（ 资比例共担风险、共负盈亏（外方出资一般 不低于25 25％）； 不低于25％）； 组织形式为有限责任公司， 3、组织形式为有限责任公司，董事会为最高 机构； 机构； 属于中国企业法人。 4、属于中国企业法人。
2、出资比例 中外合资企业、中外合作企业（法人）、 ）、中 中外合资企业、中外合作企业（法人）、中 外合资股份公司： 外合资股份公司：外国投资者的出资比例不 低于注册资本的25 25％ 低于注册资本的25％。 外资企业：全部由外国投资者投入。 外资企业：全部由外国投资者投入。 中外合作企业（合伙）： ）：外国投资者的出资 中外合作企业（合伙）：外国投资者的出资 比例由商务部规定。 比例由商务部规定。 对外国投资者的出资比例低于25 25％ 对外国投资者的出资比例低于25％的，应进 行审批和登记，颁发加注“外资比例低于25 行审批和登记，颁发加注“外资比例低于25 的批准证书和营业执照。 ％”的批准证书和营业执照。
（二）中外合资经营企业的设立 1、设立条件 积极条件： （1）积极条件：符合国家指导外商投资方向的规定 和外商投资产业指导目录的规定； 和外商投资产业指导目录的规定； 消极条件： 有损中国主权的； （2）消极条件：1）有损中国主权的；2）违反中国 法律的； 不符合中国国民经济发展要求的； 法律的；3）不符合中国国民经济发展要求的；4）造 成环境污染的； 签订的协议、合同、 成环境污染的；5）签订的协议、合同、章程显属不 公平，损害合营一方权益的。 公平，损害合营一方权益的。 审批机关：商务部或者省级人民政府。 2、审批机关：商务部或者省级人民政府。 3、法律程序 中外合营者共同向审批机关报送有关文件； （1）中外合营者共同向审批机关报送有关文件； 审批机关审批： 个月； （2）审批机关审批：3个月； 办理工商登记： 个月内申请工商登记。 （3）办理工商登记：1个月内申请工商登记。
（四）中外合资经营企业的组织机构 董事会： 1、董事会：最高权力机构 （1）成员 不少于3 任期4 可以连任， 不少于3人，任期4年，可以连任，名额由合营各方 参照出资比例协商确定。 参照出资比例协商确定。董事长和副董事长分属合 营各方担任。 营各方担任。 （2）会议 董事长召集，每年至少召开一次，应有2/3 2/3以上董 董事长召集，每年至少召开一次，应有2/3以上董 事出席。 事出席。 下列事项，必须由出席会议的董事一致通过 一致通过： 下列事项，必须由出席会议的董事一致通过： 1）合营企业章程的修改 合营企业的中止、 2）合营企业的中止、解散 3）合营企业注册资本的增减 合营企业的合并、分立。 4）合营企业的合并、分立。
（三）外商投资企业的出资 1、出资方式 现金（外方：外币，中方：人民币） （1）现金（外方：外币，中方：人民币） （2）实物 外方：机器设备为主；中方：厂房、建筑物、 外方：机器设备为主；中方：厂房、建筑物、辅助 设备等。 设备等。 外方实物必须符合： 外方实物必须符合： 为企业生产所必须； 1）为企业生产所必须； 作价不得高于同类机器设备当时的国际市场价格。 2）作价不得高于同类机器设备当时的国际市场价格。
（1）投资总额在300万美元以下（含300万美元）的 投资总额在300万美元以下（ 300万美元） 300万美元以下 万美元 其注册资本到少应占投资总额的7 10。 其注册资本到少应占投资总额的7／10。 中外合资经营企业的投资总额在300 300万美元以上 （2）中外合资经营企业的投资总额在300万美元以上 1000万美元 万美元（ 1000万美元 万美元） 至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少 应占投资总额的1 其中投资总额在420 420万美元以 应占投资总额的1／2，其中投资总额在420万美元以 下的，注册资本不得低于210万美元。 210万美元 下的，注册资本不得低于210万美元。 （ 3） 投 资总额在1000万美元以上至3000万美元（ 3000万美 1000万美元以上至3000万美元 资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美 其注册资本至少应占投资总额的2 元）的，其注册资本至少应占投资总额的2／5，其中 投资总额在1250万美元以下的， 1250万美元以下的 投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于 500万美元 万美元。 500万美元。 投资总额在3000万美元以上的， 3000万美元以上的 （4）投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至 少应占投资总额的1 其中投资总额在3600 3600万美元 少应占投资总额的1／3，其中投资总额在3600万美元 以下的，注册资本不得低于1200 1200万美元 以下的，注册资本不得低于1200万美元
（二）中外合作经营企业的设立条件 1、积极条件 符合国家发展政策和产业政策， 符合国家发展政策和产业政策，遵守国家关 于指导外商投资方向的规定。 于指导外商投资方向的规定。 鼓励设立产品出口和技术先进的生产型合作 企业。 企业。 2、消极条件 损害国家主权和社会公共利益； （1）损害国家主权和社会公共利益； 危害国家安全； （2）危害国家安全； 造成环境污染损害的。 （3）造成环境污染损害的。
第五章
外商投资法
第一节 外商投资企业法 一、外商投资企业概述 （一）概念 指外国投资者经中国政府批准， 指外国投资者经中国政府批准，在中国境内 投资举办的企业。 投资举办的企业。 外商直接投资 直接投资举办 外商直接投资举办 外国私人投资 私人投资举办 外国私人投资举办 中国企业
（二）外商投资企业的种类 中外合资经营企业（有限公司） 1、中外合资经营企业（有限公司） 中外合作经营企业（有限公司、合伙企业） 2、中外合作经营企业（有限公司、合伙企业） 外资企业（外商独资经营企业） 3、外资企业（外商独资经营企业） 4、中外合资股份有限公司
场地使用权：仅限于中方。 （3）场地使用权：仅限于中方。 工业产权、 （4）工业产权、专有技术 外方的工业产权、专有技术必须符合下列条件之一： 外方的工业产权、专有技术必须符合下列条件之一： 能显著改进现有产品的性能、质量， 1）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效 率； 能显著节约原材料、燃料、动力。 2）能显著节约原材料、燃料、动力。 （5）其他财产权 国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、 国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公 民或集体组织的承包经营权、公司股份等。 民或集体组织的承包经营权、公司股份等。 （6）人民币利润 经审批机关批准， 经审批机关批准，外国投资者可以用从中国境内举办 的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。
（三）中外合资经营企业的注册资本与投资总额 1、注册资本 注册资本为合营各方认缴的出资额之和， 注册资本为合营各方认缴的出资额之和，应符合公 司法关于有限公司注册资本最低限额的规定。 司法关于有限公司注册资本最低限额的规定。 外国合营者的出资比例一般不得低于25％，合营期 25％， 外国合营者的出资比例一般不得低于25％，合营期 限内不得减少注册资本。 限内不得减少注册资本。 2、合营企业的投资总额 由注册资本和借款构成。注册资本和投资总额之 由注册资本和借款构成。注册资本和投资总额之 间应保持合理的比例关系。 间应保持合理的比例关系。