《公司法人治理结构》PPT课件
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• 职业经理人：受托人（CEO与首席官团队） • 忠实义务与勤勉义务（心里上的优越感——
狂妄自大；额外津贴；转移资产。产生的 原因是什么？5000年） • 关联交易、自我交易、竞业禁止义务等 • 责任：民事责任 对公司、股东，特殊情况 下对债权人
六、加强监事会制度
• 为什么监事会容易被忽略？ • 监事会制度的改革 • 董、监联系办公制度的利弊
公司法律治理——让公司更健康
武汉大学法学院 冯果
引言:公司治理何以 从理论走向了制度实践
治理缺失的惨痛教训
从仰融的出逃、杨斌的锒铛入狱、德 隆唐家兄弟金融帝国的坍塌，到“资 本神人”张海落马，再到顾雏军与其 格林柯尔系如今遭遇的危机，我们看 到的是，一个又一个所谓“资本高 手”，接二连三地栽倒在了自己一手 挖掘的资本暗河之中。 ——悲剧在于 失去了自我
• 模式四：限制性条款 • 模式五：反击性收购 ➢ 白衣骑士（G武商与庄胜集团董事长周建和多次沟通，希望庄胜集团必要时担
当“白衣骑士”的角色进行反收购。 ）
➢ 交叉持股 （2004年9月2日，广发证券券交叉持股方深圳吉富创业、吉林敖东 和辽宁成大三家公司迅速增持并控制了广发证券66.7%的股份，成功地挫败了 中信证券的敌意收购。 ）
有效治理结构的形成需要权力博弈中的道德操守、公平的法律规则、良 好的法律意识和科学的决策、执行与监督机制——(而观念决定一切）。
• 控股股东及实际控制人的特殊义务
• ——关联交易 • ——担保 • ——抽逃、转移、隐匿资产 • 善待其他合作者——博弈背后的道德遵
守
• 公司法16、20、21条
——司法救济
➢股东诉讼与派生诉讼（股东会及董事会决 议无效与撤销、股份回购请求权、股利分 配请求权、公司解散之诉）
• 派生诉讼：结果归属、原告身份、被告、 程序
股公司；（3）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。 • 搞清楚决定权：
• 程序：清产核资、财务审计、评估和改制方案（改制方案应当载明改制后的
企业改制 企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作
程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘、企业职工安置方案等事项）
• 国有资本控股、参股公司合并、分立、上市，增加或者减 少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额 担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解 散、申请破产等重大事项由股东会、股东大会决定，履行 出资人职责的机构委派的股东代表应当按照委派机构的指 示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的 情况和结果及时报告委托委派机构。
三、董事会建设是核心
• 董事会角色的演变 • 董事会发挥作用的前提（独立
性、权威性、公正性和高效性） • 董事会建设的关键
• 注意处理好几个关系
• 董事长与总裁的关系（执行董事与非执行 董事的关系）
• 稻草人、渔夫与鱼鹰的关系 • 摆脱猴子上树困境 • 风险防范与木桶理论——风险控制
四、经理层的权力、义务、责任应统一
国家法律 老板
公司章程 与规章
企业
Hale Waihona Puke Baidu
二、股权的设计与制衡——公司治理的 公司民主的“神话”基——础资本多数决
——一个人参加的股东大会确实存在
一股独大与股权分散的困局——不同国家不同的 治理难题
关于股权结构的另一种解读——一山真的容不下 二虎吗？（民生银行）
怎样做称职的大股东——控制股东并非可以为所 欲为
七、国有企业经理层应注意的特殊问题
• 商业判断与程序免责 • 国家出资企业合并、分立、改制、上市，
增加或者减少注册资本，发行债券，进行 重大投资，为他人提供大额担保，转让重 大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及 解散、申请破产等事项。
• 三种情形：
• （1）国有独资企业改为国有独资公司； • （2）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控
大午公司的君 主立宪
在斗争中走向成熟
是道德还是法律？
我们该怎么处？
当还是按游戏 规则玩吧，或许 是公司治理史上 的一个里程碑事 件
一、什么是公司治理结构？
制度框架/行为规则/制衡机制 治理结构/治理机制/治理文化 既是权力制衡也是利益安排：监督
与激励相容 公司治理的宏观性
➢公司治理结构的实质是什么？ ➢公司治理要解决的基本问题是什么？ ➢公司治理的关键是什么？ ➢如何建构科学合理的治理结构？
➢ 驱鲨条款 ➢ 焦土战略
以股权为基础的控制权争夺
——章程与股东协议 (达能与东啤、达能与娃哈哈、达能与正广和、达
能与光明乳业、达能与汇源) ➢ 董事会与经营层设计（达能与娃哈哈3/2、达能与
正广和4/3、绩效考核条款） ➢ 投票权设计（阿里巴巴与雅虎控制权争夺） ➢ 优先权的设计与反摊薄条款（达能与光明乳业） ➢ 限制性条款的设置 ✓ 竞业禁止条款。 （达能与娃哈哈中的宗庆后事件） ✓ 关联交易限制。 ➢ 激励性条款的设置 ➢ 收购与反收购。 ➢ 无形资产的确权、定价和回报方式
• 国有独资企业和国有独资公司：合并、分立，增加或者减 少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产， 由履行出资人职责的机构决定；法律、行政法规和企业章 程规定由履行出资人职责的机构决定以外的重大事项，国 有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由 董事会决定。
•
基本看法：
有效的治理结构是传统企业走向现代企业的客观要求，是企业生存发展 的保障
何谓公司治理?
– 公司治理=公司政治
主力的主体、治理的对象及治理的手段
– 公司治理的勃兴
• 信托责任、勤勉尽职义务
股东
• 核心是控制权的争夺及不正当控权制力的结构控制
权力制衡
董事会 权力分配
利益协调
管理层
平衡的多元主体的利益而不仅仅是代理问题
利益的平衡与协调
股东之间 的利益制 衡
投资者与 管理层之 间的利益 制衡
• 程序：资格限制、穷尽内部救济及其例外
• 控制权争夺的五大模式： • 模式一：管理层收购（MBO）。股权分散情况下极易发生。新浪CFO余正均
等注册成立投资新浪控股公司，控股新浪
• 模式二：引来外资资本
• 模式三：第二股东篡权。景谷林业（景谷森达国有资产经营有限公司与中泰 信用担保公司24.42---24.5--25.57）
狂妄自大；额外津贴；转移资产。产生的 原因是什么？5000年） • 关联交易、自我交易、竞业禁止义务等 • 责任：民事责任 对公司、股东，特殊情况 下对债权人
六、加强监事会制度
• 为什么监事会容易被忽略？ • 监事会制度的改革 • 董、监联系办公制度的利弊
公司法律治理——让公司更健康
武汉大学法学院 冯果
引言:公司治理何以 从理论走向了制度实践
治理缺失的惨痛教训
从仰融的出逃、杨斌的锒铛入狱、德 隆唐家兄弟金融帝国的坍塌，到“资 本神人”张海落马，再到顾雏军与其 格林柯尔系如今遭遇的危机，我们看 到的是，一个又一个所谓“资本高 手”，接二连三地栽倒在了自己一手 挖掘的资本暗河之中。 ——悲剧在于 失去了自我
• 模式四：限制性条款 • 模式五：反击性收购 ➢ 白衣骑士（G武商与庄胜集团董事长周建和多次沟通，希望庄胜集团必要时担
当“白衣骑士”的角色进行反收购。 ）
➢ 交叉持股 （2004年9月2日，广发证券券交叉持股方深圳吉富创业、吉林敖东 和辽宁成大三家公司迅速增持并控制了广发证券66.7%的股份，成功地挫败了 中信证券的敌意收购。 ）
有效治理结构的形成需要权力博弈中的道德操守、公平的法律规则、良 好的法律意识和科学的决策、执行与监督机制——(而观念决定一切）。
• 控股股东及实际控制人的特殊义务
• ——关联交易 • ——担保 • ——抽逃、转移、隐匿资产 • 善待其他合作者——博弈背后的道德遵
守
• 公司法16、20、21条
——司法救济
➢股东诉讼与派生诉讼（股东会及董事会决 议无效与撤销、股份回购请求权、股利分 配请求权、公司解散之诉）
• 派生诉讼：结果归属、原告身份、被告、 程序
股公司；（3）国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。 • 搞清楚决定权：
• 程序：清产核资、财务审计、评估和改制方案（改制方案应当载明改制后的
企业改制 企业组织形式、企业资产和债权债务处理方案、股权变动方案、改制的操作
程序、资产评估和财务审计等中介机构的选聘、企业职工安置方案等事项）
• 国有资本控股、参股公司合并、分立、上市，增加或者减 少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额 担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解 散、申请破产等重大事项由股东会、股东大会决定，履行 出资人职责的机构委派的股东代表应当按照委派机构的指 示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的 情况和结果及时报告委托委派机构。
三、董事会建设是核心
• 董事会角色的演变 • 董事会发挥作用的前提（独立
性、权威性、公正性和高效性） • 董事会建设的关键
• 注意处理好几个关系
• 董事长与总裁的关系（执行董事与非执行 董事的关系）
• 稻草人、渔夫与鱼鹰的关系 • 摆脱猴子上树困境 • 风险防范与木桶理论——风险控制
四、经理层的权力、义务、责任应统一
国家法律 老板
公司章程 与规章
企业
Hale Waihona Puke Baidu
二、股权的设计与制衡——公司治理的 公司民主的“神话”基——础资本多数决
——一个人参加的股东大会确实存在
一股独大与股权分散的困局——不同国家不同的 治理难题
关于股权结构的另一种解读——一山真的容不下 二虎吗？（民生银行）
怎样做称职的大股东——控制股东并非可以为所 欲为
七、国有企业经理层应注意的特殊问题
• 商业判断与程序免责 • 国家出资企业合并、分立、改制、上市，
增加或者减少注册资本，发行债券，进行 重大投资，为他人提供大额担保，转让重 大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及 解散、申请破产等事项。
• 三种情形：
• （1）国有独资企业改为国有独资公司； • （2）国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控
大午公司的君 主立宪
在斗争中走向成熟
是道德还是法律？
我们该怎么处？
当还是按游戏 规则玩吧，或许 是公司治理史上 的一个里程碑事 件
一、什么是公司治理结构？
制度框架/行为规则/制衡机制 治理结构/治理机制/治理文化 既是权力制衡也是利益安排：监督
与激励相容 公司治理的宏观性
➢公司治理结构的实质是什么？ ➢公司治理要解决的基本问题是什么？ ➢公司治理的关键是什么？ ➢如何建构科学合理的治理结构？
➢ 驱鲨条款 ➢ 焦土战略
以股权为基础的控制权争夺
——章程与股东协议 (达能与东啤、达能与娃哈哈、达能与正广和、达
能与光明乳业、达能与汇源) ➢ 董事会与经营层设计（达能与娃哈哈3/2、达能与
正广和4/3、绩效考核条款） ➢ 投票权设计（阿里巴巴与雅虎控制权争夺） ➢ 优先权的设计与反摊薄条款（达能与光明乳业） ➢ 限制性条款的设置 ✓ 竞业禁止条款。 （达能与娃哈哈中的宗庆后事件） ✓ 关联交易限制。 ➢ 激励性条款的设置 ➢ 收购与反收购。 ➢ 无形资产的确权、定价和回报方式
• 国有独资企业和国有独资公司：合并、分立，增加或者减 少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产， 由履行出资人职责的机构决定；法律、行政法规和企业章 程规定由履行出资人职责的机构决定以外的重大事项，国 有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由 董事会决定。
•
基本看法：
有效的治理结构是传统企业走向现代企业的客观要求，是企业生存发展 的保障
何谓公司治理?
– 公司治理=公司政治
主力的主体、治理的对象及治理的手段
– 公司治理的勃兴
• 信托责任、勤勉尽职义务
股东
• 核心是控制权的争夺及不正当控权制力的结构控制
权力制衡
董事会 权力分配
利益协调
管理层
平衡的多元主体的利益而不仅仅是代理问题
利益的平衡与协调
股东之间 的利益制 衡
投资者与 管理层之 间的利益 制衡
• 程序：资格限制、穷尽内部救济及其例外
• 控制权争夺的五大模式： • 模式一：管理层收购（MBO）。股权分散情况下极易发生。新浪CFO余正均
等注册成立投资新浪控股公司，控股新浪
• 模式二：引来外资资本
• 模式三：第二股东篡权。景谷林业（景谷森达国有资产经营有限公司与中泰 信用担保公司24.42---24.5--25.57）