☆ 公司治理及相关法务

欧盟法律研究所
2005.11.4
1－8：结 论

企业治理结构的规范与优化是未来的必然趋势

建立良好的公司治理结构是公司持续盈利、保 持市场竞争力的基本前提
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二、2005年公司法的修改
2005年10月27日全国人大常委会通过， 2006年1月1日起施行。 幅度大：原来总共229个条文，删除的条 款达46条，增加的条款达41条，修改的条 款达137条。 修改内容多：粗略地说，集中在六大方面 *。 指导思想有了根本的转变，有五大方面* 。

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1－5. 公司治理的根本目标

公司治理的根本目标，就是要实现公司的良好 业绩（good performance）。
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1－6. 良好的公司治理的标准
公司的持续良好业绩（股东利益的保护） 对公司利益相关者的权利保护



员工 顾客 供应商 债权人
目的：杜绝不正当关联交易行为 防止国有资产流失
2－8：（三）监事会的职权
1、新增了监事会的常规职权（54条） 罢免建议权 监督范围扩大至高级管理人员（经理、副经理、董事会 秘书及章程规定的其他人员）。 临时股东大会召集权实现 以前只享有提议召开权，修订后在董事会怠于行使职 责时享有权力召集与主持股东会会议。 提案权 诉讼代表权：对高管提起诉讼的权利
2-1. 修改的六大方面内容一览
设立公司的“门槛”降低。 健全董事会制度。 一定程度上强化了监事会及监事的职权和职责。 健全了中小股东的保护制度。 适当地充实了职工民主管理和保护职工权益的规定。 增加了“公司法人人格否认”制度（“揭开公司的面纱”）， 防止利用公司破产进行诈骗。
2-2（一）设立公司的“门槛” 降低

公司的社会责任（社区、环保、安全） 良好的社会形象
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1－7. 公司治理的四种层面



层面一：上市公司的最佳实践准则（Code of best practice）。属于“软法”，但由于证券交易所和机 构投资者的影响，约束力很大。 层面二：公司法改革。在公司治理浪潮的推动下，各 国纷纷进行公司法的修订与改革，尤其是如何使本国 公司现代化与国际化，改善公司的法人治理结构方面。 层面三：公司自身的公司治理规范。 层面四：国有企业的公司治理。这是一个世界性质的 课题。
1、对公司的资本要求有所降低
降低门槛－有限责任公司的最低注册资本额降至3万元 股份有限公司降至500万元 放宽要求－允许公司按规定比例在2年内分期缴清出资 投资公司更可以在5年内缴足 取消分类－不再按照公司经营内容区分最低注册资本额*
2-3:（一）“门槛”降低: 一人 公司
2、允许一个人设立有限公司，对其依法加以规范 最低注册资本限额为10万元 必须一次性缴清出资 一人只能设立一个公司，并且该公司不得投资设立新 的一人公司。但法人设立一人公司（全资子公司）不受该 限制。 决策记录义务
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1－3. 公司治理内涵界定


公司治理（Corporate Governance）, 又译为法人治理结构，是现代企业制度中 最重要的组织架构。 狭义上，公司治理主要是指公司的股东， 董事及经理层之间的关系。 广义上，公司治理还包括公司与利益相关 者（stakeholder,如员工、客户、供应商、 债权人、社会公众）之间的关系，及有关 法律、法规等。
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1－2. 公司治理国际浪潮兴起的原 因



机构投资者（Insitituional Inverstor） 的兴起。大型上市公司业绩不佳（bad performance），与此同时，经理人的高 薪酬引致公众的不满*。 经济全球化和经济自由化下，企业兼并与 收购事件增多，保护国际投资者利益问题 凸现。 公司丑闻案件是引发各国公司治理改革的 直接动力。
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1－4. 公司治理的实质所在
所有权(ownership)和经营权或者说控制权(control)的分离 （委托代理关系） 由于委托人和代理人是不同利益主体，具有不同的效用函数， 二者之间存在着激励不相容。在所有权与控制权分立的情况 下，就会出现： 信息不对称问题 内部交易问题 寻求短期效益问题 激励不足问题 总之，就是公司的业绩不佳问题。
2－4：（二） 健全董事会制度
1、董事会的召集制度得到完善 董事会会议由董事长召集和主持； 董事长不能履行职务或不履行职务时，由副董事长召集和 主持； 副董事长不能履行职务或不履行职务的，由半数以上董事 共同推举一名董事召集和主持。（对监事会有相同规定）
突出了董事会集体决策的作用，强化了对董事长的制约
公司治理及相关法务探讨
主讲人：吴 越
德国法兰克福大学法学博士 西南政法大学教授、博士生导师 西南政法大学欧盟法律研究主任 西南政法大学法学研究所副所长 重钢（集团）有限公司独立董事
大

纲
一：公司治理简介 二、2005年《公司法》的修订 三、公司治理与法律风险 四、企业法律风险防范体系建设 五、具体法律实务例解
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一、公司治理概说
Corporate Governance
1－1. 公司治理的全球化浪潮


公司治理在发达市场经济国家也是一个很 新的概念。90年代以来，公司治理在发达 国家成为一个引起人们持续关注的政策问 题。亚洲金融危机之后，公司治理改革成 为东亚国家和地区的热门话题和首要任务。 由于经济全球化的加速发展，投资者要求 各国改善公司治理结构，形成了一个公司 治理运动的浪潮。
2－5：（二） 健全董事会制度 （续）
2、对上市公司组织机构的特殊规定 明文规定上市公司都应设立独立董事
设立董事会秘书，负责专门事项
限制关联董事的表决权*
2－7：（二） 健全董事会制度 （续）
3、对国有独资公司的高管兼职的限制性规定
国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理 人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限 责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职