论涉外消费合同的法律适用

４ ２条关于消费合 同之 规定， 进一 步探 讨 我国在涉外 消费合 同法律适用领域存在 的问题 ，并提 出适 当的解 决 建议 。 二、 国 际上涉外消费合同法律适用的几种做 法 （ 一） 传 统模 式 传 统冲 突法 是 以冲 突 正 义 为 导 向 的 ，在 涉 外 消 费合 同 的法 律 选 择上 也不 例外 。 在传统冲突规范 占主导地位 的欧洲 大陆法 国家 ，
论涉 外消 费合 同的法律适 用
◆ 王 冠 楠
（ 中国政法大学
北京
１ ０ ０ ０ ８ ８ ）
【 摘要 】 在 涉外消费者合 同的法律 适用上， 实质正义在 法律选择过程 的意思 自治， 以实现对弱方当事人 的保护 。
中的作 用 日益彰 显 ，具体 表现为在法律适 用过程 中向弱方消费者 （ 三） 瑞 士 当事人的倾斜 。 对此各 国国际私 法存在 着 多种不 同的模式。《 中华 １ ９ ８ ７年 《 瑞 士 联 邦 国 际私 法 》 第 １ ２ ０条 规 定 ， 如 果 消 费 者 合 同 人 民共和 国涉外民事关 系法律 适用 法》 第４ ２条是我 国首个关于涉 与 消 费者 习 惯 居 所 地 国有 较 为密 切 的联 系 ， 则“ 不 允 许 当 事 人 自行 ， 而应适用 消费者习惯居所地 国法 。 显然， 该条 外 消费者合 同法律适 用的规定 ，该条在我 国国际私 法消费者保 护 选择所适用 的法律 ” 领域迈 出了历 史性的一步 ， 但 同时存在诸 多不尽人意之处。本文通 规定是 为了防止经营者签 订格式合 同中避免适用消费者习惯居所 过 对 国 际私 法保 护 消 费 者 的 理 论 基 础 及 适 用 方 法进 行 分析 ，进 而 地 国法 中更有利于消费者的保护性规定 ，这充分体现 了实质正义 提 出对 该 条 款 的 改 进 意 见 。 在 立 法 中的 考 量 。但 同 时 以消 费者 习惯 居 所 地 国法 作 为 准 据 法 更 【 关键 词 】 涉外 消费合 同 法律 适用 实质 正义 多的是基于空间上适当性而非 结果导 向的考虑 ，因为适用消费者 习惯居所地 国法 的结果不一 定更有利于消费者 ，这又是冲突正义 的体 现 。 可 以看 出 ， 《 瑞 士 联 邦 国际 私 法》 实 际 在保 持传 统冲 突 规 范 涉 外 消 费 合 同是 指 消 费 者 和 经 营 者 订 立 的 具 有 涉 外 因素 的 、 的确定性、 判 决结果的一致性等特 点的基础上 ， 试 图在冲突正义 的 主要供个人或者家庭消费所需的货物或服务买卖合 同或者为上述 框 架 里 实 现 实 质 正 义 。 目的提 供 信 贷 的合 同 。在 消 费 者 合 同关 系 中 ， 相 对 于 经 营 者来 说 ， 三、 我国《 涉外民事关 系法律适用法》 之规定及其不足 消 费者 无 论 是 经 济 上 还 是 社 会 上 都 处 于 弱 势 地 位 ，必 须 要 通 过 立 （ 一） 我 国相 关 规 定 法予 以保护 。研究 国际私法领域如何通过规定涉外消费合 同的法 《 中华人 民共和 国涉外 民事关系法律适用法》 （ 以下简称 《 法律 律适用来保护消 费者利益显得尤为重要。 适 用 法》 ）第 ４ ２条 规 定 ： “ 消 费 者合 同 ，适 用 消 费 者 经 常 居 所 地 法
一
、
概 述
经 济 的迅 速 发 展 导 致 社 会 分 工 日益 专 业 化 和 精 细 化 ，消 费者
律； 消费者选择适用商 品、 服 务提供地法律或者经营者在消 费者经 常居 所 地 没 有 从 事 相 关 经 营 活 动 的 ， 适用商品、 服 务提 供 地 法 律 。 ”
相 对 于 经 营 者 而 言 处 于 信 息 上 的 弱 势 地 位 ， 使 得 消 费 者 的 权 益 容 本条规定最大的突破在于采用保护性的立法方式保护合 同关系 中 易受 到 来 自经 营 者 和 生 产 者 的 多 种 方 面 的 侵 害 。鉴 于 此 冲 突 法 在 的弱 方 当事 人 ， 并 且 采 用 新 的连 结 点“ 消费者经常居所地 ” 。另外， 这 一 领 域 具 有 特 殊 的价 值 取 向 ，即 通 过 对 弱 者 利 益 的 保 护 实现 实 第 ４ ２条没有依照普通 合同以“ 当事人意 思 自治” 作为首要连结点， 质正义。 这要求我们在涉外消费合同法 律适用的过程 中， 应 在冲 突 而且是有限制 的单方意思 自治 ，将选择适用 的准据法 的权 力交给 法允许的框架 内以对 消费者较为有利的实体结果为 目标来 指引法 了消费者这 一弱方 当事人，这种理 念无疑是我 国国际私法立法 的 律选择 。 大进 步 。 就 世 界 范 围来 看 ， “ 适 用 消 费者 经 常 居 所 地 的 法 律 ” 结 合“ 限制 具 体而言 ， 该 条 可 以解 析 为 ： 一、 涉 外 消 费合 同若 消 费 者 选 择 当 事 人 意 思 自治 ” 则 被 国际 公 约 与 各 国 立法 所最 广 泛 采 用 。 下文 将 适用商品、 服务提供地 法律 ， 则首先适用 消费者选择的法律 。 二、 若 就 国 际上 关 于 涉 外 消 费合 同 法 律 适 用 的几 种 典 型 做 法 加 以分 析 ， 消 费 者 没有 选 择 商 品 、 服 务提 供 地 法 律 ， 则 要 看 经 营 者 在消 费 者经
常 居所 地是 否 从 事 相 关 经 营 活 动 。 经 营 者 有从 事相 关 经 营 活 动 的 ， 适用消费者经常居所地法律；没有 从事相关经营活动 的，适用 商 品、 服务提供地法律。 （ 二） 存 在 问题 然 而通 过 上 述 分 析 ，我 们 会 发现 在 适 用 这 一 规 定 的过 程 中仍