论我国建设工程合同的任意解除权

发包 人行 使 任 意 解 除权 不 应 有 不正 当之 目的 ，该权 利行 使 的 期 用 原则 作 为 民法 的帝 王 原 则 ，起 着 规 范 和制 约 权 利 滥用 的重 要
间也应 予 规制 。
关 键词 ：建 设工 程合 同 ；任 意解 除权 ；法律 规 制
关 于 我 国建 设 工 程合 同任 意解 除权 的 问题 虽法 学 界 尚存 争 议 ，但是 大 多 承认 建 设 工 程合 同的 任 意解 除 权 。为 了使 建设 工 程 合 同 的任 意 解 除权 更 具 操作 性 ，做 到 既赋 予 发包 人 随 时解 除 合 同 的权 利 ，又 尽量 避 免 损及 承 包 人 与社 会 公 众权 益 ，笔者 对 我 国建 设工 程合 同任 意解 除权 的法 律规 制作 了以下几 点思 考 。 任意 解 除 权 的损 害 赔 偿 范 围 我 国合 同 的损 害赔 偿 做 了抽 象 的规 定 。考查 对 损 害赔 偿 范 围有 明确 规 定 的 国家 。德 国 民法 规 定 承揽 人 享 有 报酬 请 求 权但 应 依 损益 相 抵 原 则扣 除 因 合 同废 止 而 节省 的费 用 ，或 扣 除将 其 节 省 的劳 动 力 用 于他 处 而 获 得 的报 酬 或恶 意 懒 惰 能取 得 的 利益 。法 国 民法 规 定 工程 业 主 应 对工 程 承包 人 赔 偿 其 在工 程 中 已 支 出的 费 用 、劳 务 费及 可 得 利 益 。这 些 国家 的法 条 表述 虽 不 相 同 ，但 赔偿 范 围基 本都 包 含 了 已支 出 的费用 、劳 务费 用及 丧失 的可 得利 益 。 我 国法 学 界 对 因解 除 权 的行 使 所 产 生 的损 害 赔 偿 范 围观 点 不一 。一 种 观点 以信 赖利 益 为 范 围划 分 标 准 ，代 表 学 者是 史 尚 宽 、王利 明等 ，认 为 将 此处 的赔偿 的范 围局 限在 信 赖 利 益赔 偿 范 围 即可 ，无需 考 虑 可得 利 益 的损 失 。另 一种 观 点 以 履行 利 益 为 划分 标 准 ，此 种 观 点 的代 表 学 者 韩世 远 认 为 ，损 害赔 偿 若 因 合 同解 除 而 产 生 ，那 么 与 因违 约 产 生 的损 害赔 偿 并 没 本 质上 差 异 ，还 是 应 当 以履 行 利 益 即合 同履 行 后 可 以 获得 的利 益 为主 赔 偿 ，同时也 可包 括信赖 利益 、固有利 益 等其 他之损 害赔 偿 。 笔 者 认 为 ，上 述 信 赖 利 益 在 大 陆法 系 中 ，实 则 为 当事 人 信 其 契约 有 效但 结 果 却 无 效时 所 产 生 的损 害 赔偿 。对 信 赖利 益 的赔 偿适 用 于 合 同不 成 立 、无 效 或 可撤 销 的 场合 ，与 缔 约过 失 责 任 紧密 相 连 。在 这 种 场 合 ，因合 同本 身 的 不存 在 ，要 恢复 到 合 同 订立 前 之 状态 ，应 该 适用 信 赖 利益 。但 从建 设 工 程 合 同任 意 解 除来 看 ，合 同在 缔 结 过程 中并 不存 在 瑕 疵 ，合 同解 除 之前 都 是合 法 有 效 的 ，并 不 适 用 “ 合 同 不 成立 、无效 或 可 撤 销 ”情 形 。这 种任 意 解 除类 似于 违 约解 除 的情 况 ，我 国合 同法 第 ｌ １ ３ 条 规 定 了违 约损 害赔 偿 范 围应包 括 合 同履 行 后 可 以 获得 的利 益 。 因此 ，将 信 赖 利 益扩 大 到 合 同解 除 的场 合 并 不恰 当 。而 且通 常 在 建 设工 程 合 同中 ，合 同解 除并 不 必 导致 恢 复 原状 的后 果 。建 筑 物 有 用部 分 可 以保 留 ，事 实 上有 时 拆 除 已经 完 成 的部 分 建 筑 物 会 造 成社 会 资 源 的 巨大 浪 费 和损 失 。任 意 解 除权 的行 使 不 应 当损 害 相对 方 的 利益 ，损 害赔 偿 应 当对 在建 设 工 程合 同 中处 于 弱 势 一 方 的 承 包 方 起 到 充 分 保 护 作 用 ，将 可 得 利 益 包 含 于 赔 偿 范 围保 护 了承 包 方 的期 待 利益 ，更 符 合公 平 正 义 的原 则 。综 上 ，对 建设 工 程 合 同任 意 解 除 权赔 偿 范 围应 包 括 承包 人 已支 出 的费 用 、已完 成 工 作 的报 酬 与 丧失 的可 得利 益 ，但应 扣除 承 包 人 免 为给付 所 获得 的利益 。 二 、 任 意 解 除 权 的 行 使 目的 孟 德 斯 鸠 说 ：“ 一 切 有 权 利 的人 都 容 易滥 用权 利 ，这 是 万
一
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作 用 ，建 设 工 程合 同 的发包 人 也 理 应 受 到它 的规 制 。 发包 人 必 须 从建 设 工 程 合 同任 意 解 除权 的法 理 基 础 和立 法 本 意 出发 ，本 着 诚 实信 用 的原 则来 行 使 权 利 ，不 能 有 一 切不 正 当的 目的 。何 为 不 正 当 目的？ 笔者 认 为 可 以参 考Ｆ Ｉ Ｄ Ｉ Ｃ 红皮 书 第 １ ５ ． ５ 条 与桔 皮 书第２ ． ４ 条 之 规 定 ，如 果 发 包 方 解 除 合 同 的 目的 是 为 了挑 选 其 他 承 包商 来 实 施 工程 或 由其 自己实 施 ，则 他无 权 行 使 任 意解 除 权 。并且 在 合 同解 除之 后 ，一 定期 限 内发 包方 不 能 重 新 实施 此 工 程 ，除非 经 过 承 包 商 的 同意 。 如若 承 包 人对 此 解 除 有 异议 ， 可 以诉 请法 院裁 判 ，法 院应 对 发包 人 任 意 解 除 权之 目的 进行 考 查 我 国合 同法 并 未 赋 予发 包 人 重新 挑 选 甚 至 不 断地 更 换 承 包人 的权 利 ，从 此 目的出 发考 虑 ，既 能避 免 建 设 工 程领 域 的腐 败 加 剧 ，有 效 保 护承 包 方 的权 益 ，也 不 会使 建 设 工 程招 标 投 标 等 法
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论我 国建设工程合 同的任意解 除权
李 笑寒
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摘
成都铁路运输 法院
四川 成都 ）
要 ：要使 建 设 工 程 合 同之 任 意 解 除 权 发挥 其 作 用 ， 需
古 不易 的一 条经 验 。” 况且 没 有 一 项 制度 的设 计 能尽 善 尽 美 ，
要 通 过 立法 技 术 具体 规 范 该 项制 度 ，使 其 具 有 可操 作 性 ，且平 要 更好 地 规 范 建设 工 程合 同任 意 解 除 权 的行 使 ，避 免 发 包 人 权 衡各 方 利益 。 损害赔 偿是 保 护承包 人 利益 的一项 主要 制度 。 此外 ， 利 滥用 ，可 以从 发 包 人 行使 任 意 解 除 权 的 目的来考 虑 。诚 实 信