八、合同法第三讲

– 一般保证，即当事人在保证合同中约定，债务人 不能履行债务时，由保证人承担补充责任的保证。
有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困 难的； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
合同的担保
• （二）抵押物的范围
下列财产可以作为抵押物：
– (1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物； – (2) 抵押人所有的机器、交通运输工具和其他 财产; – (3) 抵押人依法有权处分的国有土地使用权， 房屋和其他地上定着物； – (4) 抵押人依法有权处分的国有的机器，交通 运输工具和其他财产； – (5) 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒 山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权 等； – (6)依法可以抵押的其他财产。
– 3、一时保证和最高额保证（继续保证）
• 一时保证，指保证人仅对一时性的 债务关系予以担保的保证。 • 最高额保证，指保证人与债权人协 议在最高债权额限度内就一定期间 连续发生的债务予以担保的保证。 有利于简化手续。
合同的担保
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合同的担保
二、抵押
• （一）概念
抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有， 将该财产作为债权的担保，当债务人不履行合同 时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、 变卖该财产的价款优先受偿。提供财产的债务人 或第三人为抵押人，债权人为抵押权人。
同一价值只能设立一个抵押权，当事人就同一 价值重复抵押的无效。抵押登记制度就是为了防止 重复抵押的出现，保护债权人的利益。
如果抵押人以同一财产设立多个抵押权，先设 立的未对抵押物登记，后设立的对抵押物进行登记， 后签订的抵押合同经登记生效，先签订的抵押合同 因未经登记不生效。
办理抵押物登记的部门如下： 一、 以无地上定着物的土地使用权抵押的，为 核发土地使用权证书的土地管理部门； 二、 以城市房地产或者乡（镇）、村企业的产 房为建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定 的部 门； 三、 以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； 四、 以航空器、船舶、车辆抵押的，为交通工 具的登记部门； 五、 以企业的设备和其他动产抵押的，为财产 所在地的工商行政管理部门。
四、留置 • （一）概念
留置，是指债权人按照合同约定占有债务人 的动产，债务人不按照合同约定的期限履行 债务的，债权人有权依法扣留该财产，并且 经过一定期限后，可以该财产折价或者以拍 卖、变卖该财产的价款优先受偿。 留置适用保管合同、运输合同、加工承揽合同 以及法律规定可以留置的其它合同。留置的 财产为可分物的、留置物的价值应当相当于 债务的金额。
合同的担保
五、定金
• 1 、是指根据法律的规定或合同约定，为保障合 同履行，一方当事人在合同履行前先行支付给对 方一定数额的货币。
• 2、定金有双重性质：第一，它可作为合同的担保，以 保证合同履行。第二，可以起到合同成立的证明作用。
• 3、定金作为法定的形式，法律有其具体的要求： • 1、形式要件，必须签定书面的形式； • 2、数额的限定，定金的总额不得超过合同标的 的20%； • 此外在选择赔偿时只能在定金和违约金中选其一。
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三、质押
• 可供质押的权利范围 1）债权，包括汇票、支票、本票、 债券、存款单、仓单、提单。这些都是 可靠的债权的权利凭证。为防止“三角 债”的恶化，其他主合同债权尚不能出 质。 2）依法可以转让的股份、股票 3）依法可以转让的知识产权中的财 产权 4）依法可以转让的其他权利
合同的担保
合同的担保
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释(2000年 9月29日最高人民法院审判委员会第1133次会议通过,自2000年12月13日起施行。)
担保，是指根据法律规定或者合同约定，合同双方当 事人为保障合同切实履行所采取的具有法律约束力的 措施。 担保是一种事前措施，能增强当事人的责任心。担 保具有预防性、附属性和保障性。
合同的担保
三、质押
• （一）概念
质押是指债务人或第三人将其财产或财 产权利移交债权人占有作为债权担保的 行为。转移占有的财产或财产权利为质 物，提供质物的债务人或第三人为出质 人，债权人为质权人。债务人不履行债 务时，债权人有权以质物折价或以拍卖、 变卖质物的价款优先受偿。我国《担保 法》规定的质押包括动产质押和权利质 押两种。
• 合同法115条规定“当事人可以依照〈中华人民共和国 担保法〉约定一方向对方给付定金作为债权的担保。 债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给 付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定 金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍 返还定金。”这就是我们通常说的定金罚则。 • 116条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一 方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条 款。”。 • 《担保法》第90条规定，“定金应当以书面形式约定。 当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金 合同从实际交付定金之日起生效。”； • 第91条规定，“定金的数额由当事人约定，但不得超 过主合同标的额的百分之二十”。
• 连带责任保证，即当事人在保证合同中约定保证人与 债务人对债务承担连带责任的保证。连带保证责任具 有从属性，但不具有补充性。
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– 2、单独保证和共同保证 对同一个合同有两个或两个以上保证人 时，每个保证人的责任应当按照保证合 同约定的保证份额，承担保证责任，没 有约定保证份额的，保证人承担连带责 任，债权人有权要求任何一个保证人承 担全部责任，保证人都负有担保全部债 权实现的义务。已经承担保证责任的保 证人，有权向被保证人追偿，或者要求 承担连带责任的其他保证人清偿其应当 承担的份额。
担保分为保证、抵押、质押、留置、定金。 反担保：第三人为债务人向债权人提供担保时， 债务人应第三人的要求向第三人所提供的担保。
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一、保证
• （一）概念 是指保证人和债权人约定，当债务人不 履行债务时，保证人按照约定履行债务 或者承担责任的行为。
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（二）保证的种类
– 1、一般保证和连带责任保证