最新合同法实务培训稿-51页

5、表见代理（合同法第49条）
概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由 相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要 承担由此产生的一切法律后果。 『案例五』员工签单，公司买单 A房地产公司的中高层管理人员甲、乙两人从2002年4月 至2003年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单 位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的为A公司员工 用餐或公务接待等，累计签单欠款共25520.3元。后甲、 乙两人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款， A公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。 B公司向法院提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是 代表A公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由A 承担，因此支持了B公司的诉讼请求。
（四）合同权利义务风险防范要点
1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、 数量、包装、检验等容易产生争议的地方。 2、明确合同和法律规定的义务。 3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利 益。
第五部分
合同履行
（一）、合同履行——如何交易？ （二）、合同履行的法律风险点 （三）、合同履行常见问题及案例分析 （四）、合同履行风险防范要点
（三）合同履行常见问题及案例分析
1、同时履行抗辩权（合同法第66条）
『案例一』你不付款，我不交货 2008年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材， 总价款450 万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙 可以拒绝交付钢材。
2、不安抗辩权（合同法第68条）
『案例二』你亏损严重，我停止履行
2001年元月，某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购 销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20 辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第 一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已 造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。 B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A， 若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由 提起诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的， 符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼请求。
（二）合同主体法律风险点
1、合同相对人不具备相应资信、能力。 2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的 分支机构或直属机构，缺乏履约能力。 3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。 4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。
（三）合同主体常见问题及案例分析
1、合同主体身份认不清
2、交付地点约定不清
『案例二』漏掉两个字，运费多开支
中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方 约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写 成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到 信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通 知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。
『案例一』认错借款人，几十万血本无归 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲 借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后， 乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款， 因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人 身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。 甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没 有偿还能力。乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公 司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终 血本无归。
重要性
在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同 的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变 化的状态，可能对合同效力产生重要影响。
（二）合同标的的法律风险点
1、合同标的不合法。 2、合同标的不可能给付。 3、合同标的不确定。 4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。
（三 ）合同标的常见问题及法律分析
（一）合同权利义务——具体交易内容？ 当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利 履行。 合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买 卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合 同中卖方的义务有：

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交付标的物的义务
实际交付标的物 交付提取标的物的单证 交付必要的有关资料 按期交付标的物 按照约定地点交付标的物 按照约定的质量要求交付标的物 按照约定的包装方式交付标的物
3、合同相关方的法律地位认识错误
『案例三』错将付款人认定为责任方
A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据A下属子 公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体的 财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考 虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。 两年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大 额出运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为 由拒绝还款，甲损失惨重。
3、瑕疵担保义务
概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付 的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认 为应当具有的价值、效用或品质。
种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。
『案例三』质量瑕疵担保义务 常某2007年3月租赁方某门面房3间，用于开办饭馆，租 赁期限为从2007年3月10至2010年3月9日，月租12000元， 常某另外支付方某保证金3万元，如常某违约则该保证金 不予退还。2007年8月开始，房顶原有的裂缝不断加大， 饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营，便以该房存在严 重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该3万元保 证金，遭方某拒绝后，将方某诉至法院。方某辩称，常某 在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真 正的原因是饭馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门 就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居 住。后法院依据我国《合同法》第233条支持了常某的诉 讼请求。
合同主体 合同标的 合同权利义务 合同履行 违约 合同档案管理
第二部分
合同主体
（一）合同主体——你在和谁交易？ （二）合同主体的法律风险点 （三）合同主体常见问题及案例分析 （四）合同主体风险防范要点
（一）合同主体——你在和谁交易？
合同主体可以是自然人、法人和其他组织。 在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对 方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就 随意签订合同。

4、缺乏对合同主体资信情况的调查
『案例四』与小商人做大生意，损失难以弥补 我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知 名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人 S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要 求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供 货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多 次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个 小商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制 造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期 拖延，造成了难以弥补的损失。
1、缺乏包装条款
『案例一』 包装费由谁负担？ 2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买 加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约 定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物 并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙 收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。 2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万 余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的 情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足 以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义 务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。
3、实际交付的标的不符
『案例三』标的物被调包 2009年 6月1日，南宁市民杨先生在广州工作的姐姐为其 买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通过一家名为 XX速递的快递公司托运给他。6月5日上午11时许，速递公 司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方50元邮 费，签单接收了包裹，但忘记当场验看。稍后，他回到住 处打开包裹，吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑， 却多了4块约1厘米厚20厘米长的木板。于是他带包裹到速 递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重 量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方各执一词， 难辨真伪。
1、合同标的物的合法性
『案例一』不可转让的标的 S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用 地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油 站等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油 站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后， 以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对 S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。
（四）合同主体风险防范要点
1、审查主体
法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等 情况。 非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的 法人单位的资格及其授权。 外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地 等。 自然人：是否具有相应的民事行为能力。 保证人：主体资格的合法性。 代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。 其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经 营许可证或相应的资质。
（四）合同标的风险防范要点
1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合 法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的 标的物。 2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称 是否确定。 3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是 否可能给付，明确合同的效力。
第四部分
合同权利义务
（一）合同权利义务——具体交易内容？ （二）合同权利义务的法律风险点 （三）合同权利义务常见问题及案例分析 （四）合同权利义务审查要点
2、合同标的确定性
『案例二』合同标的物不清，形成争议 甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜 机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满 时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于 时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不 到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主 持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损 失15万元。