采购过程与合同管理2014考前重点

采购过程与合同管理1.合同的定义P1：⑴《合同法》定义：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思一致的协议；⑵广义定义:合同是指任何确立当事人权利义务的协议,它不仅包括民事合同,而且还包括行政法、劳动法等所有法律部门的合同关系；⑶狭义定义：仅仅指民事上的合同,是确立、变更和终止民事法律关系的协议。

2.合同的功能P1：⑴规定买卖双方的权利和义务。

是构成合同的主要内容，它们主要由合同条款加以规定，有些由法律规定而产生。

⑵阐明协议中的详细内容。

例如价格，履行方式，规格，支付日期等。

⑶说明所依据的法律。

⑷明确买卖双方之间的责任。

3.合同的主要条款(内容)P3:⑴支付条款:我们需要在工作开始时就与供应商达成这种协议；⑵违约:如果供应商没有按照合同期望执行协议,我们有权取消与他们订立的合同；⑶争议处理:如果与供应商发生争议,我们知道怎样去尽力处理；4.形成合同的环节(细节)P4：采购者需要，⑴确定规格；⑵说明所要求的交货/完成日期；⑶估计所需的数量；⑷提供交货地点的细节.5.采购询价或报价请求主要有哪些信息○1买方的名称、地址、电话/传真号码、电子邮件地址等○2向供应商发出正式要求“请提供你们关于……的最好条款”等○3供应商的名称、地址等○4日期○5买方的证明○6需要的数量○7所需货物/服务的简要描述○8要求送货的日期○9要求送货/工作的地址○10留出供应商标示价格的空间○11准确报价的供应商代表的签字○12要求供应商提供懂得证明6.合同的要素P6-7：⑵要约与要约邀请的区别：①要约的定义：表示一种建立法律关系的意愿，如果被接受，要约人将受其内容的约束；②要约邀请的定义：是一方当事人邀请或吸引对方当事人提出要约的意图表示。

例如，“招标邀请”或“报价请求”都是要约邀请，它们不是采购合同的要约，只是用来邀请供应商制定一个明确的要约。

要约邀请的几种表现形式：广告/货物展示/目录和价目表。

③区别：要约与要约邀请的另一个重要区别是，要约被接受后，可以转换成为协议的一部分，但是要约邀请却不能。

因此要约内容必须非常明确和确定，不能仅仅用来谈判。

7.承诺与反要约P9：为了签订一个有效的合同，必须有一个明确的无条件接受要约条款的承诺。

如果对要约的答复形成了一个“反要约”，那就不会产生承诺。

反要约是对原要约的拒绝，在大多数情况下具有取消原要约的作用。

8..导致合同无效的因素P15-18：⑴在有些情况下，合同的四大要素完全具备，但如果合同签订时存在一些不利因素，合同仍然可以无效。

这些因素有：○1误解；②虚假意思表示；③欺诈、胁迫及不适当影响；④违法。

这类合同根据其中的要素和合同签订时的形式可以分为无效合同和可撤销合同，⑵无效合同○1定义：指违反成文法或公共政策的合同○2类型：a骗税合同或犯罪、侵权、欺诈合同b有伤风化的合同c违反性道德的合同d与敌对国通商的合同e危害公共安全的合同f妨害婚姻自由的合同g不合理限制贸易合同1 / 6⑶可撤销合同○1合同可以由于欺诈原因而被撤销○2其他可撤销合同是与未成年人和其他限制合同能力人有关的合同⑷这两种合同的区别主要表现在：无效合同是从一开始就没有法律效力的合同，任何方法都不能使它具有合法性。

而可撤销合同是在特定情况下可以被一方当事人撤销的合同，但是在撤销前，该合同有效。

例如，未成年人与成年人合伙生意的合同，法律规定，这种合同在基本完成之前，未成年人可以在任何时候撤销它。

9.货物销售合同是指卖方为获得对价而向买方转让其货物所有权的合同10《货物销售合同法》的重要条款：①货物的品质包括：A.货物须适合其用途；B.外观和漆料；C.允许存在微小瑕疵；D.安全性；E.耐久性；②当出现以下情况时，该默示条款不再发生作用：A.如果货物的各种缺陷在订约前已特别提醒买方注意；B.买方在订约前已对货物进行检验，面货物缺陷经过检验本来就是可以发现的；C.在一个凭样品买卖的合同中，货物缺陷在对样品的合理检验中就可以轻易发现。

①所有的货物必须与样品相符；②买方应有便是的机会将货物与样品进行比较；③货物不应存在通过对样品进行便是检验所不能发现的使其丧失满意性的瑕疵。

11.条件条款和保证条款P31：（区别）⑴条件条款是主要条款，它构成合同的根基，是合同存在的必要条件，如果违反了条件条款，无论程度多轻，买方具有取消合同并诉请退还采购价款的权利，同时还可以对任何损失后果要求赔偿；⑵保证条款是附属于合同主要目的的附则，它不是合同存在的必要条件，违反了它们，买方无权取消合同，但可以要求损害赔偿。

2.其它条款：⑴免责及限责条款（P33-34）：经常被应用于标准格式合同中。

其意义是，将该类条款列入合同中的一方当事人在发生其负有责任的特定事件时，可以通过这类条款免除或限制自己本应承担的责任。

法律要求该类条款在被实12. 条款之战（P40-43）：⑴定义：通常情况下，在签订合同时，买卖双方都希望使用他们自己的合同条款，这便导致了“条款之战”。

⑵如何避免条款之战：①对合同文件进行仔细管理，充分识别供应商文件中可能产生的各种条件变化；②使用招标程序，采用招标程序将避免这种争议。

因为要约或代表要约的文件必须以买方投标邀请的条款为基础；③在你开始交易前，建立一系列标准条款和条件，使它们包含换来可能进行的所有交易内容。

未来所有的交易，不管采取何种格式合同，都将建立在这些条款和条件的基础上。

○41980年的联合国公约为国际销售协议提供了统一的法律依据《维也纳公约》●一个对要约条款进行修正的答复是对原要约的拒绝，构成一个反要约●提供一个“不对要约条款进行实质性改变”的确认，构成一个承诺●“实质性改变”价格支付质量数量地点发货时间当事人双方责任内容或处理争议的方法维也纳公约的一条基本准则是，承诺只要有送达要约人后才能生效。

承诺可以撤回，撤回通知应在承诺送达要约人之前或同时送达要约人13. 合同定价的三种方法：固定价格，可变价格，成本累加/成本补偿合同。

固定价格：⑴定义：是指一个不可更改的价格，它是固定不变的，除非经过买方与供应商一致同意，否则不能随意改变。

⑵特点：①买方在合同运行之前便知道他们将要支付的价款；②定价偏低的风险由供应商来承担；③在货物或服务供应合同中，当供应商能够估计所需资源的水平时，一定要用固定价格。

⑶固定价格合同主要适用于那些可以准确预计和精确测量的工作。

⑷优点：①供应商能够估计完成整个合同所需的资源；②买方也能够从一开始便清楚知道合同需要支付的价款是多少；③即使供应商过高或过低估计了完成合同所需的资源，合同价格也不允许做任何修正可变价格P51：⑴定义：是指供需双方约定的、在合同期内可以变动的价格。

⑵适用：当成本变化难以预料的时候，应采用可变价格。

一般在下列情况下使用可变价格：①供应商需要预测远期成本的时候，②像农作物之类的商品，它们的价格在短期内就可能会有波动。

⑶价格指数：是一种衡量价格的尺度，它用于表示在一定时期某种物品的价格变化的平均情况。

①计算公式：所要进行比较的日期的价格/基准日期的价格*100%（P1/P0*100%）②合同价格可以分成三部分：劳动力，材料和其他固定部分。

成本累加/成本补偿定价P54：⑴定义：采用这种定价方法，供应商的所有成本都会得到补偿，也就是说合同将按照实际成本来进行支付。

⑵缺点/风险（买家的风险）：①对供应商的全部工作时间进行支付；②供应商可能不会急于完成工作，花费时间越长，他们所得报酬越多；③如果供应商不尽最大能力工作，他们将花费很长时间来完成合同；④通常情况下，供应商不会承担任何风险，他们处于无损失状态。

⑶如何避免累加或补偿的费用超支：买方可以在合同中列入以下保证条款，①每周或每月的财务支出报告及合同履行情况；②财务与执行进展会议；③采用未轧平账进行竣工成本决算：供应商应提供一份具体的统计分析，包括时间、材料及合同中用到的其他资源等。

14.⑴合同的三种基本要求（目标）：⑵有效的合同管理能通过下列方式帮助我们实现现金价值：①记录并控制所购货物或服务的成本；②保证及时送货；③确保风险（那些可能出现问题的因素）被充分识别；④确保所购货物或服务的质量。

15. 风险识别与管理P59：⑴合同的潜在风险：①成本；②质量；③履行期限；④合同无效可能带来的后果及影响。

⑵风险评价的四个方面：①判断可能出现什么问题；②考虑它们出现的可能性；③判断这些问题对采购组织动作3 / 6的影响；④设计减少或者避免风险及其可能带来的影响的方案。

16.合同违约的处理：合同当事人一方违约，在履行合同或采取补救措施后仍给对方造成其他损失的，违约方应当赔偿。

一般是指给对方造成的财产损失，包括实际损失和可得利益损失。

实际损失是指现有财产的减少、损害和费用支出，是一种现存的损失；而可得利益损失是致使对方当事人丧失了合同履行后可以获得的利益，这种利益时签订合同时可预期获得的。

17.供应商合同违约的处理原则P67：⑴买方拥有要求经济补偿的追索权，也就是可以要求赔偿实际损失和可得利益损失。

⑵赔偿数额应当限于供应商签订合同时所能预见到的范围，这个损失是合理预见的损失，而不是没有限度的。

18.合同争议的处理P68：⑴和解：这是一种有第三者参加的谈判和解方式。

⑵调解：各种各样的实体充当说客（调解人）的角色，努力去促进当事人之间达成和解。

⑶仲裁：类似于诉讼。

通常会按照合同中载明的仲裁条款提请仲裁。

①提起的方式：A.依照协议；B.依照法院裁定；C.依照法律条文。

②优点：A.非正式；B.灵活；C.专业；D.保密；E.经济；F.快捷；G.当事人可以选择仲裁员和确保仲裁员的身份；H.由相应的成文法调整（1996 年仲裁法）；I.仲裁裁决可以强制执行。

③缺点：A.仲裁员往往不能熟练地解释和适用法律，尽管越来越多的商事仲裁员由高级律师担任；B.没有正式的规则——判断的随意可能导致前后矛盾及不可预测的结论；C.当事人可能最终仍然要通过法院解决争议，尽管他们至少首先要通过仲裁；D.只能对适用法律提出上诉，而不能对事实的认定提出上诉。

⑷诉讼：指通过法院处理争议。

是按照一个国家宪法规定的程序性规则进行的对抗式诉讼行为最终会产生一个有约束力的裁决。

它具有耗时长和程序复杂的特点。

⑸专家裁判：有别于仲裁，它是一个由专家进行确认判断的过程。

专家是由合同双方协议选定的，就整个争议或者仅就某个特殊问题进行裁判。

与诉讼和仲裁相比，裁判是一种更为快捷的解决争端的方式。

19. 维也纳公约（联合国国际货物销售合同公约）①供应商有三项主要任务：A.交付货物；B.交付相关文件；C.转移财产或货物的所有权；②买方有两项义务：A.支付价款；B.按照合同条款约定接受交付货物。

20. 国际贸易术语解释通则包括三方面的内容：①供应商的准确发货地点；②买方或供应商承担装货、运输及保险费用的责任；③运输过程中风险由供应商转移给买方的地点。