法理学(本科2011-3)

艾德勒：“当一事物在某一认同的方面不比另一事 物多，也不比另一事物少时，我们说这两个事物是 平等的。” 博登海默：“平等乃是一个具有多种不同含义 的多型概念。……其范围涉及法律待遇的平等，机 会的平等以及人类需要的平等。” 马克思：“平等是人在实践领域中对自身的意 识，也就是意识到别人是和自己平等的人，人把别 人当做和自己平等的人来对待。……它表明人对社 会的关系和对人的关系。”
第三编：法的作用与价值
第一节：概述
一、法的作用 法的功能？法的任务？法的作用？ 对什么起作用？ 凭什么起作用？ 客观的评价？

二、法的价值



主观评价？ 情感因素？ “好”的倾向？满足需要的属性？
三、作用与价值的矛盾？ 出发点的不同？ 工具论与本体论 应然与实然 道德、伦理、美学与个人喜好
二、推理 （一）演绎推理 （二）归纳推理 （三）类推 （四）辨证推理





三、价值判断 能够严格适用演绎推理的场合，价值判断方法 通常是不需要的 一般而言，裁判中首选的导向价值是社会公认 的基本价值或伦理原则 将价值判断方法引入法律实践，始终存在着各 种限制
第二章：法律解释 为什么需要解释？ 谁有权解释？ 怎样解释？ 主观解释与客观解释 立法权与司法权

第五节：效率
一、投入产出比的重要性 现代社会的来自百度文库源配置问题



中国对效率的特殊重视

二、效率是否为法的一种价值？ 历史地来看，法为效率而生，亦是效率的产物 效率是现代社会的美德（由经济学评判进入伦 理评判） 效率已不仅是对手段的一种要求，其本身已具 有价值的意义 三、效率与公平必然矛盾吗？

二、作为法的价值的平等 法律上的平等绝不等于生活的、宗教的、伦理 的（以及其他的）平等 法所确立的平等是在法所需要的范围内的 法所需要的平等是历史地流变的 平等与民主的关系 平等价值与现代社会的差异化、多元化
第四节：自由


一、摆脱束缚与接受约束都是人类根深蒂固的倾向 卢梭：“人人生而自由，却无往而不在枷锁之 中。” 任意与限制是自由天然的两个方面 前者植根于人格自我肯定的本能，后者源于人 性的社会本能

四、法的价值体系 法的价值的多元性 价值的冲突 解决法律价值冲突的原则 利害原则、苦乐原则、价值体系原则、 价值中心论等

第二节：秩序
一、有序的普遍性 order------disorder 自然和社会中都存在着的某种程度上的 一致性、连续性和确定性。 对有序的追求与安全感的关系


二、法作为一种秩序的象征 与无政府主义和专制主义的敌对 法的概念对“普遍性”的强调 使法律体系成为独立自主体系的努力

第三节：平等




一、平等是可能的吗？ 平等不是平均 平等是与歧视和特权相对立的 对平等的欲求也许来自某种心理上的追求 皮埃尔· 勒鲁：“平等是一种原则，一种信 条……当今社会，从某个方面观察，除此原则之外， 别无其他基础。” 卢梭：“平等，这个名词绝不是指权力与财富 的程度应当绝对相等；而是说，就权力而言，它应 该不能为任何暴力并且只有凭职务与法律才能加以 行使。”

第六节：正义

正义——普罗透斯之面？

最抽象最模糊的价值
第四编：法律思维


第一章：法律方法 一、作为工具的概念 法律概念可以用简略的方式来辩识具有共同要 素的情形。 唯名论与唯实论的论战 建构法律概念时，我们考虑的是最典型的情况； 而适用法律概念时，出现的却大多是混合情况或边 缘情况。 有没有固定不变的概念？


二、自由与限制自由都是法的价值的内容 西塞罗：“为了得到自由，我们才做法律的臣 仆。” 孟德斯鸠：“自由是做法律所许可的一切事情 的权利。” 康德：“法律的概念表示人的自由行为与别人 的行为自由的关系。” 法从来都是以废除或限制一些自由来保护或扩 大另一些自由。

三、麻烦的自由 自由是最自相矛盾的价值 自由是最易与其他价值冲突的价值 自由是最令人神往的价值，最彰显差异 性和多元性的价值