李双主编国际私法学课件第12章共16页

第三节 继承准据法的适用范围
一、继承的开始及原因 二、继承人的范围和顺序 三、继承开始的效力 四、被继承人遗嘱处分财产的权利
第四节 无人继承财产
一、概说 在涉外继承关系中，如果出现(1)被继承人没有法定继承人且又未
立遗嘱指定何人为受遗赠人，或所立遗嘱和遗赠无效；(2)全体继 承人和受遗赠人都放弃或拒绝继承或受遗赠；(3)所有继承人都被 剥夺了继承权；(4)继承人或受遗赠人情况不明，经公告仍然无人 出面接受继承或受遗赠等情况时，便会出现无人继承财产(bona vacantia)。 国家究竟是以什么资格或名义取得这种无人继承的财产，立法实 践与学说却有截然对立的两种主张。 1．继承权主义 这种主张认为，国家对无人继承财产有继承权，国家可以特殊继 承人或最后继承人的资格来取得无人继承财产。这种主张是德国 著名国际私法学家萨维尼最早提出来的。 2．先占权主义 这种主张认为，国家是以先占权取得无人继承财产的。
由此可见，继承制度既是与物权法、债法有密切联系，又与亲属 法有密切联系。而遗嘱，则又是一种独立的法律行为。因而在研 究国际私法上的财产继承制度时，有必要了解它的这种多元性， 亦即国际私法上的属人法则、属物法则和行为法则，都对它有着 直接的影响。
第二节 继承的法律适用
一、继承准据法中的区别制与同一制 (一)区别制 在国际私法上，区别制(sciห้องสมุดไป่ตู้sion system)又称分割制，
第一节 概 述
由于英、美等国认为继承是财产所有权的一种转移方式，在这些 国家的国际私法著作中，都是把它放在财产权章节并作为财产的 “总括转移”(universal assignment)方式来讨论的。但在罗马法 系的许多国家中，虽然也不否认继承是财产的一种转移方式，但 更着眼于这种转移是与特定的身份关系相联系的。故它们的国际 私法都把它置于物权、债权、亲属家庭等法之后，独立加以规定； 而法国则着眼于它与债一样，也是一种取得财产的方式，故法国 民法和国际私法都是在分别讨论了“人”或“属人法则”、“财 产及对所有权的各种限制”或“属物法则”之后，把它和“债”、 “夫妻财产制”等各种取得财产的制度一并列入“取得财产的各 种方法”或“法律行为与事实”之中进行讨论。
是指在涉外继承中，主张就死者的遗产区分动产与不 动产，分别适用不同的准据法，即动产适用死者的属 人法，不动产适用物之所在地法。 (二)同一制 国际私法上的同一制(unitary system)又称单一制，是 指在涉外继承中，主张对死者的遗产，不问其所在地， 也不分动产与不动产，统一由死者的属人法决定。 (三)区别制与同一制之利弊
二、无人继承财产归属的准据法 对于无人继承财产，国家究竟是以什么资格或名义收取，
各国的立法与实践或采继承权主义，或采先占权主义， 因而，在解决涉外无人继承财产归属问题时也会产生法 律冲突。 对于这种法律冲突的解决，有主张适用被继承人属人法， 即继承关系准据法的。根据继承关系准据法——西班牙 法的规定，无人继承财产应由被继承人本国继承取得。 被继承人属人法作为解决涉外无人继承财产归属准据法 的，多是那些主张“继承权主义”的国家。而采用遗产 所在地法作为涉外无人继承财产归属准据法的，则往往 是那些奉行“先占权主义”的国家。 在我国，判断某项遗产是否为涉外无人继承财产，自应 适用继承关系的准据法。至于涉外无人继承财产的归属， 2019年《涉外民事关系法律适用法》第35条规定： “无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在 地法律。”
二、我国关于继承法律适用的规定 我国立法对涉外财产继承准据法的选择也是采区别制的。1985年
通过的《继承法》第36条规定：“中国公民继承在中华人民共和 国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人的遗产，动产适用被 继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。外国人继承 在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的 中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不 动产所在地法律。”1985年9月11日最高人民法院《关于贯彻执行 〈继承法〉若干问题的意见》第63条进一步明确规定：“涉外继 承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即适用被继承人 生前最后住所地国家的法律。”1986年4月12日通过的《民法通则》 仍坚持区别制，其第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被 继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”我 国《继承法》第36条第3款和《民法通则》第142条第2款还规定， 中华人民共和国与外国订有条约、协定的，按照条约、协定办理。 2019年《涉外民事关系法律适用法》第31条规定：“法定继承， 适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用 不动产所在地法律。”该法第34条规定：“遗产管理等事项，适 用遗产所在地法律。”
第五节 遗 嘱
一、立嘱能力 关于立嘱能力，一般认为应适用当事人的属人
法解决。其中，有的国家主张采用当事人本国 法，有的国家则主张主要适用当事人的习惯居 所地或住所地法。但是，不管怎样，关于不动 产的立嘱能力常要求另适用不动产所在地法。 在适用当事人的属人法时，如立嘱时与死亡时 的属人法连结点发生了改变，究竟是适用前一 连结点还是后一连结点指引的属人法，在立法 实践和学说上却是有分歧的：有主张应适用新 连结点所指引的法律的，也有主张应适用立嘱 时的连结点的。
【案例思考题】在下述案件中，中国法院对本 案是否有管辖权？本案应如何适用法律？
中国公民L涉外继承纠纷案（李双元、欧福永 主编：《国际私法教学案例》，北京大学出版 社2019年版，第296—297页。）
L系中国人，在中国有住所。1988年L在澳大 利亚去世。去世时L在澳大利亚有房屋两幢， 生前在中国某银行有存款及利息8万元，在某 投资公司有股票及股息12万元。L生前未立遗 嘱，配偶早死，有两个儿子，一个住在中国， 一个住在澳大利亚。L死后，两个儿子因遗产 继承问题发生纠纷，诉至中国法院。