第五章 工业产权法

第五章工业产权法第一节工业产权法概述一、工业产权的概念和特征工业产权，是指对应用于商品生产和流通中的发明创造和显著标记等智力成果享有的专有权利。

工业产权的法律特征：1、专有性2、地域性3、时间性二、工业产权法的概念工业产权法是指调整因确认、保护和使用工业产权而发生的各种社会关系的法律规范的总称。

主要包括专利法、商标法等。

三、工业产权的国际保护1、巴黎公约2、马德里协定3、TRIPs协议第二节专利法一、专利和专利法概述专利实际意义可理解为：* 指一种权利* 指一张证书* 指发明的内容专利法是调整因发明创造的产生、利用与保护等发生的各种社会关系之法律规范的总称。

调整对象：权利归属、授权、保护、利用中的社会关系法律关系：主体、客体、内容二、专利权的客体（一）发明概念：对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

特点：1、技术领域的创造：即为了解决工业、农业等产业中的一个问题。

2、利用了自然规律人文社会科学中的“规律”如经济规律等不属于自然规律。

（二）实用新型对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

实用新型与发明的区别1、产品的条件不同2、专利的种类不同3、申请和审批程序不同4、授权条件不同5、有效期不同（三）外观设计的概念和特点对产品的形状、图案、或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富于美感并适于工业上应用的新设计。

以产品为依托有美感适于工业应用外观设计具有产业价值，需要专门给予保护外观设计实质上保护美术思想。

发明、实用新型则保护技术思想。

外观设计不应当包含功能上的改进。

三、专利权的主体（一）发明人、申请人和专利权人1、发明人应当是对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人，发明人应当是个人。

2、申请人是指就一项发明创造向国家专利行政主管机关提出专利申请的人。

3、专利权人即享有专利权的人。

（二）专利权的归属1、职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造：（一）在本职工作中作出的发明创造；（二）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（三）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。

（四）主要利用本单位物质技术条件的发明创造。

本单位包括临时工作单位。

本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。

2、非职务发明，指不是为执行本单位的任务或者没有利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。

3、共同发明，一项发明为两个以上的单位或个人共同完成。

4、委托发明，一个主体接受其他主体的委托所完成的发明。

四、授予专利的条件（一）消极条件1、违背法律及社会公共秩序例：朱某是机构厂车工，经过潜心思索和多次实验，终于研制出很容易打开各种锁的一套工具。

这套类似“万能钥匙”的工具设计方案独特，结构精巧，便于携带，能快速又没有声响的打开各种明锁及暗锁。

于是向专利局申请专利。

该项发明是否应授予专利？2、科学发现3、智力活动的规则和方法4、疾病的诊断和治疗方法5、动物和植物品种6、原子核变换方法和用该方法获得的物质7、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。

（二）授予发明和实用新型专利权的条件1、新颖性。

指该发明或实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布专利申请文件或者公告的专利文件中。

不丧失新颖性的公开申请专利的发明创造在申请日（享有优先权的指优先权日）之前六个月内有下列情况之一的，不丧失新颖性：(1)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；(2)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；(3)他人未经申请人同意而泄露其内容的。

2、创造性创造性：是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。

创造性的判断在评价发明是否具备创造性时，审查员不仅要考虑发明的技术方案本身，而且还要考虑发明所属技术领域、所解决的技术问题和所产生的技术效果，将发明作为一个整体看待。

与新颖性“单独对比”的审查原则不同，审查创造性时，将一份或者多份现有技术中的不同的技术内容组合在一起对要求保护的发明进行评价，即“全面对比”。

3、实用性实用性，是指发明或者实用新型申请的主题必须能够在产业上制造或者使用，并且能够产生积极效果。

产业包括工业、农业、林业、水产业、畜牧业、交通运输业以及文化体育、生活用品和医疗器械等行业。

不具备实用性的几种主要情形：1、无再现性2、违背自然规律3、利用独一无二的自然条件的产品4、人体或者动物体的非治疗目的的外科手术方法5、测量人体或者动物体在极限情况下的生理参数的方法6、无积极效果外观设计专利的授予条件一、新颖性二、富有美感三、实用性五、专利的申请（一）专利申请的原则1、先申请原则2、单一性原则（二）专利申请文件1、专利请求书2、说明书3、权利要求书4、说明书摘要5、附图（三）专利申请日和优先权1、申请日2、优先权六、专利申请的审查和批准（一）初步审查（二）公开（三）实质审查（四）驳回申请（五）授权（六）复审七、专利权的期限、终止和无效（一）专利权的期限（二）专利权的终止（三）专利权的无效八、专利权人的权利和义务（一）权利1、独占权2、转让权3、许可权4、标记权（二）义务1、缴纳专利年费2、职务发明专利的权利人应对发明人给予奖励九、专利权的限制（一）不视为侵权的使用1 权利用尽2 善意侵权3 先行实施4 临时过境5 非营利实施（二）强制许可使用1 、未获授权的强制专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；2、专利垄断的强制专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的3、国家出现紧急状态的强制在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。

4、公共健康的强制为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。

5、从属专利之间的强制一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

十、专利权的保护（一）专利权的保护范围1、发明或实用新型专利权的保护范围以其权利要求书的内容为准，说明书可用于解释权利要求书。

2、外观设计专利以图片或照片为准。

（二）侵犯专利权的行为1、未经专利权人许可实施其专利2、假冒他人专利3、冒充专利（三）侵犯专利权的法律责任1、民事责任2、行政责任3、刑事责任第三节商标法一、商标概述（一）商标概念商标是区别产品或者服务来源的标记商标法的定义：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开来的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。

”（二）商标的分类1、商品商标与服务商标2、文字商标、图形商标、字母商标、数字商标、三维商标、颜色组合商标及组合商标3、制造商标、销售商标与集体商标4、联合商标、防御商标与证明商标5、普通商标、驰名商标二、商标使用和注册的条件（一）绝对禁止条件（禁止使用）1 违背我国国家尊严和他国及国际组织尊严2 社会不良影响标志3 地名4 他人驰名商标5 虚假地理标志《商标法》第十条：下列标志不得作为商标使用：（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外;天安门；中南海等。

例外：国名和通用名称构成的，并且是垄断行业的，可准，如“Air France”（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（六）带有民族歧视性的；（七）夸大宣传并带有欺骗性的；（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。

如宗教、军衔、政治术语或常见经济术语（南水北调）关于将历史人物进行商标注册的情况县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。

但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

县级以上行政区划名称不可以注册，含市辖区的区名；但有其他含义的除外：“长乐”；公众知晓的外国地名：白宫、唐宁街十号、克里姆宁宫等等。

但阿尔卑斯山、里海等除外（二）相对禁止条件（禁止注册）1 仅有本商品的通用名称、图形、型号2 仅直接表示商品的质量、原料等特点3 缺乏显著性特征上述标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。

4、以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。

5、与他人注册商标相同或者近似的标志，不得注册与使用。

（三）注册商标的积极条件1、显著性创新性商标、暗示性商标、描述性商标、借用商标2、可识别性可识别标志不得与他人的商标混同3、不和他人的在先权相冲突在先权是指他人在先已经合法取得的权利，包括商号权、外观设计权、版权、地理标志权、姓名权和肖像权等。

三、商标注册的申请(一)申请人资格（党政机关；商标局工作人员？）一标一类（45类）(二)申请日（收文日为申请日：直接递交；代理邮寄送达：邮寄日）优先权集体商标、证明商标（主体资格证明；使用规则）代理（委托书）(三)按商品分类表提出申请(四)申请手续四、商标注册的审查和核准（一）商标注册审查全面审查制：形式审查、实质审查形式审查：书式审；费用审实质审查：商标可注册性审查；在先商标审查（二）初步审定及公告（三）商标异议公告之日起3个月内，任何人均可提起（四）核准注册五、注册商标的续展、变更、转让、使用许可和终止（一）注册商标的期限和续展（二）注册商标的变更（三）注册商标的转让与转移（四）注册商标的使用许可（五）注册商标的终止六、注册商标的无效（一）注册不当商标（二）商标争议（三）注册商标无效的追溯力问题七、驰名商标及其保护（一）驰名商标的概念（二）驰名商标的认定（三）驰名商标的保护八、商标权的保护（一）商标侵权的表现1、未经同意在同一商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标。