2014.1刑总复习简要版

罪行法定原则形式侧面禁止习惯法:规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文的法律，行政规章不得规定刑罚，习惯法不得作为刑法的渊源，判例也不应作为刑法的渊源。

禁止事后法。

禁止不利于行为人的事后法禁止类推。

禁止不利于行为人的类推解释。

禁止不定刑。

禁止绝对的不定刑与绝对的不定期刑。

实质侧面明确性:对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪构成的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。

刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性：只能将值得科处刑罚的行为规定为犯罪，禁止将轻微危害行为当做犯罪处理；处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念。

禁止不均衡的、残虐的刑罚刑法解释扩大解释注重的是刑法条文某字词的内涵与外延的解读，类推解释则注重的是两类案件事实的整体比较（对字词的扩大化解释已经无能为力）。

罪刑法定主义禁止不利于被告人的有罪类推，但允许有利于被告人的类推解释（无罪类推）扩大解释是指解释字词较边缘的含义，但未超出其应有含义范围。

扩张解释与类推解释的区别如下，形式区别：扩张解释是将刑法规范可能蕴含的最大含义揭示出来，是在一定限度内的解释极限化；类推解释是将刑法规范本身没有包含的内容解释进去，是解释的过限化。

实质区别：扩张解释是为了正确适用法律，它并不产生新的法规，没有超越公民的合理预期，而类推则是为了填补法律的漏洞，它将产生新的规则，也超越了公民的合理预期。

刑法适用范围（空间效力与时间效力）属地管辖行为或结果有一项在中国领域即可（还包括未遂犯的行为地和行为人希望结果发生地、可能发生结果之地，共同犯罪的行为或结果有一部分发生在中国领域）属地原则的例外①享有外交特权和豁免权的外国人——其刑事责任通过外交途径解决。

②香港、澳门特别行政区——只在两种情况下适用本法，战争状态或紧急状态③刑事特别法另有规定的——依照特别规定。

④民族自治地方——可以对本法作变通或补充规定。

属人管辖限制：相对重罪管辖例外：1.两类人(中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法)；2.可以而非应当中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

保护管辖1.绝对重罪管辖外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，2.双重犯罪管辖按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

普遍管辖针对国际犯罪，对于我国缔结或参加的国际条约所规定的罪行，在承担条约义务范围内行使管辖权。

①普遍管辖原则适用的对象是国际条约规定的犯罪，即国际犯罪。

常见的有：（1）海盗罪；（2）毒品犯罪；（3）劫持民用航空器罪行；（4）酷刑罪；（5）恐怖主义的犯罪，如绑架外交官、暗杀政治家、爆炸、投放危险物质等犯罪行为；（6）其他战争罪行②处理方法。

对国际犯罪分子抓到后处理的方法是：要么引渡，要么起诉。

这又叫做“或引渡或起诉”的规则。

从旧兼从轻对于从1949年10月1日中华人民共和国成立后，至1997年9月30日刑法生效前这段时间内发生的行为，未经审判或判决尚未确定的，应按照以下不同情况处理：行为当时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，即刑法没有溯及力。

行为当时的法律认为是犯罪，而刑法不认为是犯罪的，应适用刑法，不以犯罪论，即刑法有溯及力。

行为当时的法律认为是犯罪，依照刑法总则第四章第八节的规定应当追溯的，按照当时的法律追究刑事责任，刑法无溯及力。

但是如果刑法处刑较轻，适用刑法，刑法就有溯及力。

新法生效前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效司法解释的溯及力1.司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。

2.对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。

3.对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。

4.对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。

不作为犯不作为的成立条件1.必须存在作为义务。

作为义务有四个来源，单纯的道德义务并非作为义务的来源，这些义务包括：①法律法规明确规定的义务。

②职务或业务要求的义务。

③法律行为产生的义务。

这里的法律行为主要包括合同行为和自愿接受行为。

④先前行为引起的义务。

（先前行为使法益处于危险之中）2.必须有作为能力。

3.有损害结果。

不作为犯罪只有出现了危害结果才成立犯罪，同时还需具备结果回避的可能性。

因果关系条件说（butfor）这是事实原因（causeinfact）对条件说的限制（相当因果关系）的基本原理：禁止溯及理论，即当一个行为或事实独立地导致结果发生，就应当将结果归责于该行为，而不能追溯至先前条件。

介入因素介入因素在因果链上的复杂性在于它不仅直接产生了结果，而且使得某些本来不会产生这种结果的先在行为和结果发生了某种联系。

在存在介入因素的情况下,判断先在行为与危害结果是否有相当性的规则：独立还是从属。

A+B-----CB---------C判断先前行为与危害结果之间的因果关系是否被介入因素切断，主要考虑介入因素对危害结果发生的作用力大小、介入因素性质以及通先行行为之间的关系，即介入因素是独立还是从属于先行行为、是异常还是正常的出现？刑事责任年龄第十七条【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

第十七条之一【老年犯从宽】已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。

第十八条【特殊人员的刑事责任能力】精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。

间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。

尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。

醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。

第十九条【又聋又哑的人或盲人犯罪的刑事责任】又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

单位犯罪单位犯罪的主体是公司、企业、事业单位、机关、团体。

1.单位人格否定制度。

2.无法人资格的独资、合伙企业犯罪的，非单位犯罪。

3.单位的所有制性质不影响单位犯罪的成立。

单位犯罪必须以单位的名义实施，在客观方面表现为单位决策机构决定，由直接责任人员实施。

单位犯罪是为了单位谋取利益而实施的，其违法所得归单位所有。

因此，盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，不是单位犯罪。

单位犯罪的主观方面多是故意，但也存在过失犯罪不能由单位构成的罪名①自然犯：如盗窃罪、重婚罪、强奸罪等②某些法定犯：如贷款诈骗罪、信用卡诈骗罪、抗税罪等不属于单位犯罪而属于自然人犯罪的四种情况：1、无法人资格的独资、私营公司、企业2、盗用单位名义实施，利益归个人私分的行为3、个人为进行违法犯罪活动而设立单位4、成立以后，以实施犯罪为主要活动的单位犯罪的刑事责任1、一般采取双罚制：（1）对单位判处罚金（并且只能判处罚金）（2）对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处其他刑罚2、刑法典分则明文特别规定实行单罚制的，依照规定，即只追究单位犯罪的责任人的刑事责任。

3、单位犯罪不构成累犯故意过失认定直接故意认识要素：直接故意包括明知结果必然发生和可能发生意志要素：直接故意是希望结果的发生，对结果积极追求间接故意认识要素是明知结果可能发生。

意志要素放任结果的发生，对危害结果既不积极追求也不设法避免。

间接故意主要存在于三种情况下：1.行为人追求一个犯罪结果而放任另一个犯罪结果的发生。

2.行为人追求一个非犯罪性的结果而放任另一个犯罪结果的发生。

3.在突发性的犯罪中，行为人不计后果，造成严重结果的发生。

疏忽大意之过失：认识要素：没有认识到行为会发生某结果，（但应当预见，否则即为意外事件）意志要素：大意过于自信之过失：认识要素：认识到行为可能发生某结果（这种可能性的预见是具体的，而非抽象的危惧感和不安感。

）意志要素：轻信可以避免行为人轻信能够避免犯罪结果的发生，违背了结果避免的义务。

轻信能够避免通常表现为三种情况：一是过高地估计了自己的主观能力；二是不当估计了现实存在的客观条件对避免危害结果的作用；三是误认为结果发生的可能性很小，因而可以避免结果发生。

间接故意与过于自信的过失两者在认识要素上都预见到结果的发生，在意志要素上都是不希望结果的发生。

但两者在意志要素上存在重大区别，间接故意的意志要素是放任，而过失的意志要素是违背意愿。

过失与无罪过事件注意禁止危险理论，即看行为人先前行为是否是为社会习俗所禁止的危险，如果是，那么即使采取避免措施，也应被视为过失。

过于自信的过失与不可抗力过于自信的过失与不可抗力都表现为对危害结果有所预见。

而且结果的发生都违背了行为人的意愿，但其区别在于，前者有结果避免义务，而后者没有这种义务。

疏忽大意的过失与意外事件疏忽大意的过失与意外事件都表现为对危害结果没有预见，结果的发生也都违背了行为人的意愿，但两者的区别在于，前者存在结果注意义务，而后者没有这种义务，无论是从法律法规、规章制度、社会习俗，行为人都无法预见危害结果的发生。

认识错误事实的认识错误（构成要件性错误）分类:具体性事实错误与抽象性事实错误同一构成要件内的错误（具体性事实错误）具体符合说：只要行为人所认识的犯罪事实和现实发生的犯罪事实不具体一致，那么对于实际发生的犯罪事实，就不成立故意法定符合说：行为人所认识到的犯罪事实和现实发生的犯罪事实在构成要件上一致的话，就成立故意。

同一构成要件内的错误（具体性事实错误）对象错误打击错误注：法定符合说与具体符合说在对象错误上无分歧,但在打击错误上有分歧.具体而言，有以下三种情况：（1）甲射杀乙，但却误伤丙，致丙死亡。

（2）甲射杀乙，致乙负伤，误中丙，致其死亡。

（3）甲射杀乙，导致乙丙二人死亡。

因果关系的错误基本结论：只要行为与结果之间存在因果关系，那么因果关系的认识错误就不影响故意既遂的成立。

总结处理认识错误不凡按主客观相统一原则从容对待：只要主客观在同一个构成要件内或者构成要件的重合部分能够统一，则以既遂论之（以主观所想象的罪名论）；如果不能统一，则为未遂（以主观所想象的罪名，但有些未遂不可罚）；如果还符合其他犯罪构成，则以想象竞合，从一重罪论处。