外资并购内资企业组织形式初探

证 外资 井 购 国 企 的利 弊 及 进 行 可行 性 研 并 方 的实 体消 失 ；而并 购还 包 括 并 购 方 公 司之 间 台 并后 为股 份 有 限 公 司 。上 市 究 ，普 遍忽 略 了外 资 并 购 内 资企 业 的 组 与被 井 购 方 实 体 均 不 消失 ．而形 成并 购 织 形 式 问题 。 法 律上 ． 国 现有 三 部 外 方 对 被 井 购方 的控 股 在 我 商 投 资 法律 主要 是规 范外 商在 国 内 新设
质是台资企业还是合作企业 ，企业 主体
可 否 自行 决定 ？ 第 二 ， 于 《 司 法》 相关 公 司组 由 公 中
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目前 国内 学 者 主要 从 宏 观 的 角度 论
的特 点 是 参 与合 并 的 所 有方 或 仅 是 被 合
之 间台 井 后 为 有 限 责任 公 司 ；股 份有 限 的股 份 有 限 公 司 与有 限 责 任公 司 台 并 后 为 股份 有 限公 司 ；非 上市 的股 份 有 限 公
在 市 场条 件 下 ，外 资并 购 的组 织 形 司 与有 限责 任 公 司 合并 后 可 以是 股 份有 国投 资 者 的 股 权 比例 不 得 低 于 合并 后 公 司注 册 资本 的 ２％。另 外 ， 修 订案 中也 ５ 该
企 业 ．对 外 资 井 购这 种 直 接投 资 方式 没 式 是 多 种 多样 的 ，它 取决 于 并 购 方 的 实 限公 司 ， 可 以 是有 限责 任公 司 。其 中外 也 有 涉 及 ； 然 国家 经 贸 委 １９ 年８ 颁 布 力 基 础 和 想 要 通 过 并 购 实 现 的 战 略 要 虽 ９９ 月 的《 商收 购 国有 企 业暂 行 规 定 》 明确 求 ． 市 场 开 拓 战 略 、 本 节 约 战 略 等 ， 外 中 如 成
二、 国现 有法 律规定 关 于外 我
资 进 人 实 行监 管 ，才 使 之带 有 政 府 行 为 资并 购组 织形式存 在 的缺 陷
了 ，却 可 能造 成 将 来确 定公 司经 济 性 质
时的模糊 。如 中外台资企业和 中外台作 经营 企业都 可 采取有 限责 任公 司的形
对 外 资 的界 定 包 括 两类 ：外 国投 资 者 和 资 企 业后 可根 据 其 在 华 的发 展 定 位 采取 式 ，如 果 一家 台 资企 业 和 一 家合 作 经 营 具有 中 国法 人 资格 的外 商 投 资企 业 。 作 各种 组织 形 式 ，但 由于 我 国原 有 三 部外 企 业 都 采 用 有 限 责任 公 司 ， 者 新设 、 二 台 为 其 购 并对 象 的 内资 企业 包括 国有 上 市 （ 如集 体 企 业 ） 民营 上 市 公 司 、 、 民营非 上 业 ） ； 中 主 要 对 象应 是 国 有 企 业 ， 等 其 这
一
、
注 ：台 并 的组 织 形 式 为新 公 司 的 组
组 织 形 式
资 、 伙 与 独 资 的企 业 经 济性 质 的表 述 ， 台 而直 接 采 用 有 限 责 任 、股 份 有 限公 司这
些 组 织 形 式进 行描 述 ．虽然 显得 清 楚 明
外 资 并 购 内 资 企业 的组 织形 式 问题 本身 是 市 场 行 为 ，但 由于政 府必 须 对 外 的烙 印 因此 ． 使 外 资 并 购行 之有 教 ， 要 政 府行 为必 须 以市 场行 为 为 依 据 。这 里 如 果 从 市场 行 为 角 度 ，外 资 并 购 内
也 是 我 国法 规 主要 调 整 的范 围。
资法 及 其 相关 法规 的 限定 ，外 资 并购 组 井 虽 然 仍 是有 限责 任 公 司 ，但 其 经 济性
公 司 ，国有 非 上 市公 司 、传统 国有 企业 织 形 式 的选 择 就 没那 幺 灵 活 了 。 目前 ，我 国只 对外 商 投 资 企 业 之 间 市公 司 、 营企 业 （ 私 人 企业 和台 伙 企 台 并 的 组织 形 式 做 了具 体 规 定 ：１２ ０ 民 如 ￣ ０１ １ １
在 以 下 三 方面 ：
第 一 ，既 然 该规 定 中明 确 表 明外 资 台 并 内 外 资 企 业 后 为 外 商 投 资 企业 ， 那 么 就 必 须 接 受 我 国现 行 三 部 外 资法 中其
中任 一 部 法 的约 束 ，但 该 规定 在 表 述 台 从 市 场角 度分 析外 资并 购 织 形 式 ；收 购 的组 织 形 式 为 被收 购 方 的 并 后 企 业 的组 织 形 式 时 ，回避 了使 用 合 内资企 业
规 定 外 商 可 参与 购 井 国有 企 业 ，但 并 它 同时 也 受 被 并 购 方 的现 有 规 模 和组 织 规 定 ．外 资公 司与 中 国 内 资企 业 台 并后 没 有 制定 具 体 可操 作性 的措 施 一 旦 外 形 式 制 约 。 其组 织 形 式 可 粗 略 的做 以 下 为外 商投 资企 业 ，但 是 拟合 并 的 中 国 内 资 并 购成 为 继 台 资 、 资 、 作 三 种外 商 划 分 独 合 直 接投 资 后 的 主要 进 人 方 式 ，组 织 形 式 问题 就 可 能 与我 国现 行 相关 外 资 法 规 发 生 冲突 本 文试 图 从 政 策制 定 的 角 度 出 发 ．分 三 方 面对 外 资并 购 内 资 企 业 组织
形 式 问 题 进行 分 析 。
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资企 业 必 须 是 依 照 《 中华 人 民共 和 国公 司法 》 规 范 组建 的 有 限 责任 公 司或 股 份 有 限 公 司 。 该规 定 存 在 的 问题 具 体 体 现