7-第七章 《行政法与行政诉讼法》 马工程

期限包括行政许可机关作出许可的期限与送达当事人的期 限。
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五、行政许可的特殊程序
（一）一般程序与特别程序的关系
在划分行政许可的一般程序与特别程序时，根据《行政许 可法》的立法设计，有几点必须说明：
第一，从主体上，行政许可可以划分为由国务院实施的行 政许可与由其他行政机关实施的行政许可。
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（四）对认可程序的特别规定 具体内容分述如下： 第一，对于公民从事提供公众服务并且直接关系公共利益的职 业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等 资格的，行政机关必须根据考试成绩和其他法定条件作出行政 许可决定，但是法律和行政法规另有规定的除外。
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第二，赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政机 关必须根据申请人的专业人员构成、技术条件、经营业绩和管 理水平等的考核结果作出行政许可决定，但是法律、行政法规 另有规定的除外。
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五、行政许可的特殊程序
（五）决定 申请人的申请符合法定条件、标准的，行政许可机关应当
依法作出准予行政许可的书面决定。不符合法定条件、标准 的，行政许可机关应当作出不予许可的书面决定。依法作出 不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人 享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。 （六）期限
本章教学重点：行政给付的形式和制度、行政许 可许可事项及设定、行政许可的实施机关与实施 程序。
本章教学难点：行政许可的撤回、撤销、注销与 吊销的区别。
高等教育出版社第一节 行政给付高等源自育出版社一、行政给付与福利行政
行政给付是一种独立的授益行政行为，由此构成了一种独 立的法律制度。
作为一种法律制度，行政给付的出现和发展，显然与国家 行政的演变是有关。准确地说，它是国家从管制行政到福利 行政的产物，是国家发展到一定阶段的产物，是从“行政国 家”转向“福利国家”的体现，也是国家的行政从“秩序行 政”向“给付行政”转变的反映。
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（二）行政许可的设定 根据《行政许可法》第14-15条规定，法律、行政法规
和地方性法规对行政许可的设定，分列如下： 1.法律的设定权。法律可以设定《行政许可法》第12条
所列的事项。 2.行政法规的设定权。行政法规同样可以设定《行政许
可法》第12条所列的事项。但它的设定必须符合两个条件： 一是，通过《行政许可法》第13条方式无法规范的；二是， 尚未制定法律时，如果作为上位法的法律已设定了某项许 可，行政法规就不得再行设定，只能作出规定了。
第二，从许可形式上看，行政许可主要是五类，即普通许 可、特许、认可、核准和登记。
第三，《行政许可法》第四章第六节表明特许、认可、核 准和登记的程序，适用行政许可的一般程序；有特别规定的 方面，才适用特别程序。
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（二）国务院实施行政许可的程序 《行政许可法》第52条规定：“国务院实施行政许可的程序，
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第三，关于人员要求。行政机关实施检验、检测、检疫时， 应当指派两名以上工作人员进行，以保证检验、检测、检疫的 质量。
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二、行政给付的概念和特征
行政给付系指行政主体根据相对人的申请，依据国家法规， 考虑相对人的具体条件，而决定无偿给予一定财物的行政行 为。具有下列法律特征：
第一，财物性。 第二，单向性。 第三，无偿性。 第四，依申请性。
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三、行政给付的形式与制度
（一）行政保障制度 行政保障制度是指行政机关在当事人因发生年老、疾病或
丧失劳动能力等情况时，或者其他特殊情况下，依照有关法 规规定，赋予其实质利益的制度。 （二）行政救助制度
行政救助制度包括灾害救济制度、社会救济及福利事业规 定两大类临时性、应急性的行政给付制度。 1.灾害救济制度。它包括洪涝灾害救济、防震减灾救济、地质 灾害救济、森林火灾救济、突发公共卫生事件救济等。
第七章 授益行政行为
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第一节 行政给付 第二节 行政许可
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本章导语
本章教学目的：通过本章学习，使学生对授益行政 行为有基本的了解和认识。
本章教学要求：主要地介绍授益行政行为的基本形 态和法律效果，重点阐释行政给付、行政许可两类 行为。
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本章导语
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本节理论研究
* 行政给付的主体应当从单一的行政主体转向多元 化给付主体。 具体来说，一方面行政给付主体的确定应坚持 公共性标准，只要是以公共产品的直接提供为目 标的主体都可以包含在内。另一方面行政给付主 体的确定也必须符合法律授权标准。
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第二节 行政许可
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一、行政许可及立法
行政许可的规定，系指在上位法已经设定行政许可的前提 下，它在上位法设定的许可范围内作具体化规定的行为。 《行政许可法》有关行政许可规定权的基本规定是第16条。
行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施 该行政许可作出具体规定；
地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范 围内，对实施该行政许可作出具体规定；
第三，公民特定资格的考试依法由行政机关或者行业组织实 施，公开举行。但是，行政机关或者行业组织不得组织强制性 的资格考试的考前培训，不得指定教材或者其他助考材料。
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（五）对核准程序的特别规定 这一特别规定的主要内容是： 第一，关于许可依据。对于直接关系公共安全、人身健康、 生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，应当按照技 术标准、技术规范依法进行检验、检测、检疫，行政机关根 据检验、检测、检疫的结果作出行政许可决定。 第二，关于期限要求。行政机关实施检验、检测、检疫，应 当自受理申请之日起5日内指派工作人员按照技术标准、技术 规范进行检验、检测、检疫。
行政机关按照招标、拍卖程序确定中标人、买受人后，应当 对他们作出准予行政许可的决定，并依法向中标人、买受人颁 发行政许可证件，不具有选择的权力。许可申请人对于行政机 关违反规定，应当采用招标、拍卖方式而不采用该方式的，或 者虽然采用了招标、拍卖方式但违反招标、拍卖程序，损害其 合法权益的，申请人可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
精神奖励不属于行政给付，物质奖励属于行政给付。我国的 行政奖励制度可分为作出贡献类奖励制度与举报有功类奖励制 度。
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本节实务研究
* 我国目前的行政给付依然由政府主导，政府大包 大揽式的供给活动相当抢眼，甚至出现了政府排 斥其他主体参与行政给付活动的情形。这种由政 府垄断资源的作法并不符合现代国家的发展潮流， 亟待解决。
托机关的许可行为。行政许可，行为效果归属于委托方行政
机关。6.受委托机关不得再行将许可委托给其他组织或者个
人。
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四、行政许可的一般程序
申请——受理——审查——听证——决定，乃是行政许可 实施程序的最基本环节。 （一）申请 （二）受理 （三）审查：1.审查申请材料；2．听取申请人、利害关系 人的意见。 （四）听证会：举行听证会的，行政机关应当根据听证笔录， 作出行政许可决定，否则听证会便会失去意义。
2003年以前，中国的行政许可立法采用的是分散制。这种 模式造成的后果是：行政许可项目过多过滥，部门利益滋长， 法规相互“打架”严重。2003年制定统一的《行政许可法》后， 中国的行政许可立法才走向高成等教熟育出。版社
（三）行政许可法的立法宗旨与基本原则
《行政许可法》开崇明义，第1条就表明了立法宗旨，即
为两类：一是，可以设定许可的事项；二是，可以不设定许 可的事项。
根据《行政许可法》第13条规定，上述六类可以设定行政 许可的事项，如果通过以下方式能够解决的，可以不设定行 政许可：
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1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的。 2.市场竞争机制能够有效调节的。 3.行业组织或者中介机构能够自律管理的。 4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。
（一）行政许可的概念与特征 所谓行政许可，系指特定的行政主体，根据行政相对人的
申请，经依法审查，作出准予或不准予其从事特定活动之决 定的行政行为。行政许可作为一种独特的行政行为，显然具 有自己的法律特征：
第一，事先性。 第二，赋权性与解禁性。 第三，依申请性。 第四，法定性。
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（二）行政许可法及立法形式
第四，《行政许可法》第52条对国务院所实施的行政许可 程序的特别规定，只适用国务院实施行政许可的程序，而不 适用国务院设定行政许可等其他行为。
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（三）对特许程序的特别规定
《行政许可法》第53条规定最本质的要求是：对于这类行政 许可（特许），应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决 定。
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（三）受委托的行政机关
委托许可制度由下列几个要素构成：
1.委托方是依法被设定拥有行政许可权的行政机关，受委
托方也是行政机关。2.委托方的委托行为必须在法定职权范
围内进行。3.委托许可须以有法律、法规、规章的规定为前
提。4.受委托许可的机关在委托范围内，以委托行政机关名
义实施。5.委托方行政机关应当将委托信息公开并监督受委
上，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他
组织的资格、资质的行政许可，不得设定企业或者其他组
织的设立登记及其前置性行政许可；四是，在效力上，其
设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本
地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品
进入本地区市场。
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（三）行政许可的规定
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四、行政许可的实施机关
根据《行政许可法》第三章规定，实施行政许可的主体有下 列四类： （一）拥有行政许可权的行政机关 （二）法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织
授权许可制度需具备以下几个要素： 1.主体必须是具有管理公共事务职能的组织。 2.这些组织必须得到法律、法规的授权。 3.被授权的组织以自己的名义实施行政许可。 4.被授权的组织适用《行政许可法》有关行政机关的规定。