民法学讲义6

民法学讲义6第七章代理【学习目的与要求】学习本章，重点掌握代理的概念和特征、代理的分类、代理权的授予、代理权行使的原则、代理权的终止;了解代理的意义和适用范围;理解滥用代理权、无权代理及表见代理的构成的法律后果。

第一节代理概述一、代理的概念1，含义：代理有广义与狭义之分，广义的代理包括直接代理和间接代理，狭义的代理仅指直接代理。

直接代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人为民事法律行为，由此产生的法律效果直接由被代理人承担的法律制度。

间接代理是指代理人以自己的名义与第三人为民事法律行为，而使其法律效果间接地由被代理人承担的法律制度。

我国《民法通则》只规定了直接代理，但《合同法》对间接代理作了相关规定，如行纪合同即是对间接代理的承认。

此处所称的代理为狭义代理，即仅指直接代理。

以他人名义实施民事法律行为的人，称为代理人；由他人代为实施民事法律行为的人，称为被代理人，也叫作本人；与代理人实施民事法律行为的人，称为第三人，也叫作相对人。

2.代理制度之设立具有重要的意义。

首先，代理制度能扩展民事主体的民事活动能力。

代理制度使民事主体不仅可以利用自己的知识和能力进行民事活动，而且可以利用他人的知识和能力进行民事活动，从而使民事主体从事民事活动的能力得到了极大的扩展。

其次，它能弥补某些民事主体民事行为能力的不足。

对无民事行为能力人和限制民事行为能力人来讲，通过代理制度就能使其民事行为能力不足的缺陷得以弥补。

再次，代理制度有利于提高交易效率、降低交易成本。

代理制度使民事主体在进行民事活动时不必事事到场，通过代理人即可迅速处理好有关事务，从而大大提高交易效率、降低交易成本。

二、代理的特征（一）、代理人在代理权限之内实施代理行为（146）（二）、代理人须以被代理人的名义进行活动代理人实施代理行为必须以被代理人的名义进行，惟其如此，其行为才对被代理人产生效力，被代理人也才对代理人的行为承担责任。

如果行为人是以自己的名义进行活动，那其行为就是自己的行为且应自行承担责任。

（三）、代理行为的法律效果由被代理人承担代理活动中是以被代理人的名义进行的，代理人的行为就被视为被代理人的行为，产生与被代理人自己行为相同的法律后果，故代理行为的法律效果也就理所应当地由被代理人承担。

三、不能适用代理的行为代理的适用应受法律规定或当事人约定的限制，凡具有严格人身性质的行为不能适用代理，具体而言，下列行为不能适用代理：（1）、意思表示具有严格人身性质的行为为有效保护行为人的合法权益，凡必须由表意人亲自作出决定和进行表达的行为，不适用代理。

如自然人结婚时，必须双方亲自到婚姻登记机关办理结婚登记手续，不得由他人代为办理。

（2）、具有严格人身性质的债务具有严格人身性质的债务，是指经约定必须由行为人亲自履行的债务。

如某著名歌星签约演出，届时就不得改由他人代为演出。

四、代理的分类（一）委托代理、指定代理和法定代理这是依代理权产生的依据不同而作的一种分类，同时也是对代理所作的最重要、最基本的分类。

1、委托代理委托代理又称意定代理，是指基于被代理人的委托授权而发生的代理。

委托代理在社会生活中适用广泛、最为常见。

委托合同和委托授权行为是委托代理人取得代理权的前提。

2、法定代理法定代理是指基于法律的直接规定而发生的代理。

为了切实保障无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益。

如未成年人的父母是未成年人的法定代理人，精神病人的配偶是精神病人的法定代理人。

将法定代理与法人的法定代表人区分开来。

法人的法定代表人不是法人的法定代理人，法人的法定代表人并非独立于法人的民事主体，其职权来源于其本身的地位。

3．指定代理指定代理是指基于人民法院或其他有关机关的指定而发生的代理。

主要是针对无民事行为能力人和限制民事行为能力人，一般是在其没有法定代理人或法定代理人不明确的情况下采用（二）一般代理和特别代理根据代理人代理权限的范围，代理可分为一般代理和特别代理。

一般代理，又称为总括代理、全权代理，是指代理人的代理权及于一般事项的全部，其范围并无特别限定的代理。

特别代理，是指代理特别限定代理某一事项，代理权限限定于一定范围或特定事项的代理。

区分一般代理与特别代理的意义主要在于：对于法律规定的某些须特别授权的事项，只有在特别授权的情况下，代理人才有代理权。

（三）单独代理和共同代理单独代理，是指代理权仅授予一人，代理人只有一人的代理。

共同代理，指代理权授予二人以上，代理人为人数的代理。

区分单独代理和共同代理的意义主要在于：共同代理的代理人应共同行使代理权。

共同行使代理权的数个代理人，如果其中一人或者数人未与其代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的代理人承担民事责任。

需要说明的是，被代理人为数人时，其中一人或者数人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系，因此造成损害的，由提出解除代理关系的被代理人承担。

（四）本代理和再代理以代理权是由被代理人授予，还是由代理人转托为标准，可将代理分为本代理与复代理。

1．本代理本代理又称原代理，是指基于被代理人的委托，或依法律规定，或依有关机关的指定而产生的代理。

2．再代理再代理又称复代理、转代理，是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托他人行使而产生的代理。

委托代理由于是基于被代理人对代理人的一种信任产生的，故委托代理人原则上应亲自处理有关委托事务，不能将代理权转托他人行使。

但在下述情况下，原代理人可将其享有的代理权转托他人：（1）被代理人事先授权可以转委托的；（2）转委托前征得被代理人同意的；（3）转委托后得到被代理人追认的；（4）在紧急情况下（如突患疾病、通讯中断等），为了保护被代理人的利益而转委托的。

第二节代理权一、代理权的概念代理权，是指代理人以被代理人的名义进行民事活动，并由被代理人承担其法律后果的一种法律资格。

二、代理权的性质、行使、内容通说认为，授权行为是一种单方法律行为，只要有本人一方授予代理权的意思表示，就可以发生授权效力，（一）、代理权行使的含义与原则1含义（149）2代理权的行使应遵循的原则：（150）（二）、滥用代理权的禁止滥用代理权，指代理人行使代理权违背代理的宗旨而实施损害被代理人利益的行为。

滥用代理权行为的构成须具有以下条件：（１）代理人有代理权；（２）代理人实施行使代理权的代理行为；（３）代理人所实施的代理行为损害或会损害被代理人的利益；用代理权主要有以下三种情形：（１）、以已代理。

是指代理人以被代理人的名义与自己实施法律行为。

（２）、双方代理。

是指代理人同时代理双方为同一法律行为。

（３）、代理人与第三人恶意串通。

是指代理人与第三人为事行为时串通损害被代理人利益的行为。

三、代理权的消灭1，含义：代理权的消灭，也就是代理关系的终止。

2，代理权消灭的原因：因发生代理权的根据不同，代理权的消灭原因也有所不同。

（一）委托代理消灭的原因（１）代理期间届满或者代理事务完成；（２）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（３）代理人死亡；被代理人死亡的，代理也应终止，但“被代理人死亡以后有以下情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：①代理人不知道被代理人死亡；②被代理人的继承人均予承认的；③被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的；④在被代理人死亡之前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。

”（４）代理人丧失民事行为能力；（５）作为被代理人或者代理人的法人终止；（二）法定代理或者指定代理终止；（１）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（２）被代理人或者代理人死亡；（３）代理人丧失民事行为能力；（４）指定代理人的人民法院或者指定单位取消指定；（５）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

收养关系的解除代理权终止，代理人就不再有权代理，不得以本人的名义进行民事活动，否则其所为的行为即属于无权代理。

第三节无权代理与表见代理一、无权代理（153）（一）无权代理的概念：是指代理人不具有代理权所实施的代理行为。

（二）无权代理的种类：１、根本未经授权的代理２、超越代理权的代理３、代理权已经终止后的代理（三）无权代理的法律后果（一）发生与有权代理同样的法律效果1，被代理人行事追认权（155）2，表见代理。

可以发生与有权代理同样的法律效果。

（下面要讲）（二）不发生与有权代理同样的法律效果1，交易相对人行使撤销权。

注意事项：（156）2，被代理人拒绝行使追认权。

二、表见代理（一）表见代理的概念和构成１、表见代理概念:是被代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律效果由法律强制被代理人承担的代理。

２、表见代理的构成（１）、客观上存在使善意第三人相信无权代理人拥有代理权的理由。

（２）、第三人为善意且无过失。

（３）、无权代理人与第三人所为的法律行为，符合法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征。

（二）表见代理人发生原因（156）（三）表见代理的效力符合构成要件的表见代理具有与有权代理同样的效力，代理行为的法律效果直接归属于被代理人。

被代理人承担表见代理的法律后果，如果因此受有损失，有权向无权代理人请求赔偿。

第八章诉讼时效和与期限（158）第一节概述第二编物权第九章物权概述第一节物权与物权法一、物权（一）物权的概念物权的概念起源于罗马法，观点主要有三种：第一种观点是“对物关系说”，第二种观点是“对人关系说”第三种观点是“折衷说”，民事主体对特定之物直接进行管领支配，并排除他人干涉的权利。

（二）物权的特征１、支配性物权的支配性是指物权人可以直接对物进行支配，不需要借助其他任何人的行为。

他可以依自己的意志直接占有、使用，或者以其他方式支配标的物，任何人非经物权人的同意，不得侵害其权利或者加以干涉。

他在行使权利的时候，也无须得到任何人的同意。

物权人对物的支配可以表现为对物的全面支配，如所有权，也可以表现为对物的某一方面的支配，如用益物权和担保物权。

２、对世性物权的对世性是指物权的权利主体是特定的，而义务主体则是不特定的，３、排他性物权的排他性主要表现在两个方面。

第一，物权具有直接排除他人不法侵害的效力，当物权遭到侵害时，物权人凭借物权即可以直接请求侵害人排除侵害其次，同一物上不能同时设立两个内容相互冲突的物权，例如，同一个物上不能同时有两个所有权，但所有权的排他性并不妨碍数人对同一物共同享有所有权，也不妨碍同一物上存在几个内容互不冲突的物权。

４、绝对性民事权利有绝对权和相对权之分。

绝对权的行使不需义务人的积极协助行为，仅有权利人的合法支配行为即能实现。

物权作为一种民事主体对特定之物直接进行管领支配，并排除他人干涉的权利，属绝对权的范畴。

物权的实现不需要特定的义务主体为积极的协助行为，它以权利人对标的物的合法支配为惟一要件。