第二章 注会经济法个人独资企业和合伙企业法律制度

第二章个人独资企业和合伙企业法律制度第一节个人独资企业法律制度（一）个人独资企业的性质（P35）1、个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。

但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。

（P36）2、个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

（P38）【解释】个人独资企业分支机构的民事责任100％由个人独资企业承担，但个人独资企业自己无独立承担民事责任的能力，当企业的全部财产不足以清偿到期债务时，投资人应当承担无限责任。

【相关链接】分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。

【例题•单选题】下列关于个人独资企业法律特征的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（）。

A、个人独资企业没有独立承担民事责任的能力B、个人独资企业不能（能）以自己的名义从事民事活动C、个人独资企业不具有法人资格D、个人独资企业对企业债务承担有限责任（100%责任）[答案]A（二）个人独资企业的设立条件（P36）1、对投资人的限制（P38）（1）投资人只能是自然人，不包括（法人。

公务员、党政机关、检察官等不能设立）（2）投资人只能是具有中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞设立的企业为外资企业）。

（3）国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。

2、对企业名称的限制（P36）个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。

3、个人独资企业的出资方式（重点）（P37）（1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳务”出资。

（2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。

投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

【解释1】（1）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产”出资的，仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任，与家庭共有财产没有关系；（2）投资人可以家庭共有财产出资，但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资；（3）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“家庭共有财产”出资的，必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任；（4）如果投资人在申请企业设立登记时，以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。

【解释2】个人独资企业没有“企业章程”的法定要求。

【解释3】个人独资企业没有“注册资本”的法定要求。

【解释4】投资人是否必须具备完全民事行为能力，《个人独资企业法》未作明确规定。

【例题1•判断题】个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。

（）（2002年）[答案]×【例题2•判断题】投资人在设立个人独资企业登记申请书上没有注明是以个人财产出资还是以家庭共有财产出资的，应以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

（）[答案]×【例题3•判断题】某个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资，为维持其他家庭成员的基本生活条件，该投资人应以其个人财产对企业债务承担无限责任。

（）[答案]×【例题4•多选题】根据《个人独资企业法》的规定，下列关于个人独资企业（无章程、最低注册资本、有无行为能力限制）设立条件的表述中，正确的是（）。

A、投资人只能是自然人B、投资人可以家庭共有财产作为个人出资C、须有企业章程D、有符合规定的法定最低注册资本[答案]AB[解析]选项CD：企业章程和法定的最低注册资本在《个人独资企业法》中未明确规定。

（三）个人独资企业的事务管理（P39）投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。

1、内部限制（2000年综合题、2001年单选题、2004年单选题）（P39）（1）个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

（2）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。

【解释】考生需要分清对内、对外的效力：（1）对外不得对抗善意第三人；（2）在企业内部应当承担赔偿责任。

【相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。

【相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立的合同（无效，但对方明明知道其无权利，还签订，则有效），除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

【例题1•单选题】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。

某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。

根据《个人独资企业法》的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（）。

（2001年）A、该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任B、该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任C、该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销D、该合同为效力待定合同，经甲追认后有效[答案]A【例题2•单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。

丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。

丁不知甲对丙的授权限制，依约供货。

乙企业未按期付款，由此发生争议。

下列表述中，符合法律规定的是（）。

（2004年）A、乙企业向丁购买商品的行为有效，应履行付款义务B、丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购买商品的行为无效C、甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义务D、甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其余款项丁只能要求丙支付[答案]A2、法定限制（法律对受托人职权的限制）（1）不得擅自以企业财产提供担保；（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。

【例题•多选题】万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。

假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的是（）。

A、未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B、未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C、未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D、未经万某同意将企业的商标有偿转让[答案]BD[解析]（1）选项AC涉及的行为有效：投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人；（2）选项BD：未经投资人同意，受托人不得同本企业进行交易或者将企业商标转让。

（四）解散和清算（2001年多选题、2003年多选题、2006年单选题）（P41）1、清算人（P41）投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

【解释1】“投资人”可以自行清算，不包括受托人、投资人的继承人。

【解释2】债权人不能直接清算，只能申请人民法院指定清算人。

【例题•单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。

林某病故后，因企业负债较多，林某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。

根据《个人独资企业法》的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的是（）。

A、由陈某进行清算B、由林某的妻子进行清算C、由债权人进行清算D、由债权人申请法院指定清算人进行清算[答案]D2、债权申报期限（P41）债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起“60日”内，向投资人申报债权。

3、财产的清偿顺序（P41）（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。

个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

【解释1】法律规定没有涉及“清算费用”，职工工资应作为第一顺位清偿。

【解释2】工资和社会保险费用作为第一顺位清偿，但在《企业破产法》中，社会保险费用和税款是同一顺位。

4、个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。

【例题•多选题】张某于2003年3月设立乙个人独资企业。

2003年5月，乙企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同约定，乙企业应于2003年8月15日前支付给甲公司货款15万元，但乙企业一直未支付该款项。

2004年1月乙企业解散。

2006年5月1日，甲公司要求张某偿还上述15万元债务，遭到张某的拒绝。

根据《个人独资企业法》的规定，下列表述中，错误的是（）。

A、因乙企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B、甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C、甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D、甲公司请求张某偿还债务的期限应于2009年1月届满[答案]AC[解析]（1）债权人甲公司对债务人乙企业的诉讼时效期间为2003年8月15日－2005年8月15日，由于乙企业于2004年1月解散，债权人甲公司只能找投资人张某；（2）债权人甲公司应当自乙企业解散之日起5年内找张某，否则其债权消灭；（3）只要债权人甲公司在2009年1月前找张某，张某就应当承担清偿责任。

在本题中，甲公司在2006年5月1日要求张某承担清偿责任，张某拒绝，则甲公司可以对张某提起诉讼，诉讼时效期间为2006年5月1日－2008年5月1日。

（五）民事赔偿责任的优先执行（P42）违反《个人独资企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任。

【相关链接1】合伙企业违反《合伙企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。

【相关链接2】公司违反《公司法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。

【相关链接3】上市公司违反《证券法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，应当首先承担民事赔偿责任。

【例题1•单选题】根据《个人独资企业法》的规定，个人独资企业违反法律规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当先（）。

（2000年）A、承担民事赔偿责任B、缴纳罚款C、缴纳罚金D、没收财产[答案]A【例题2•多选题】以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，不符合《个人独资企业法》规定的有（）。