关于企业破产的若干法律问题

关于企业破产的若干法律问题我国正在抓紧建立社会主义市场经济体制，与之相适应的市场经济法律制度体系也正在形成。

根据破产实践和破产理论提出的要求，新破产法的立意要高，具有一定的超前性，要更符合国际通行的做法，因此，如何选择适宜的立法结构对破产法的实体内容和破产程序作出科学的、切实可行的规定，是亟待解决的问题。

本文拟就企业破产界限、企业破产要件、企业破产程序等问题作一探讨。

一、关于企业破产界限问题破产界限，也称破产原因或破产条件，是指引起破产程序开始的特定法律事实，即债务人符合什么条件才能认定其已处于破产境地的界线。

我国现行企业破产法和民事诉讼法中的企业法人破产还债程序对企业破产界限分别表述为：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务”和“企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务”。

上述两法的规定虽然存在一些差异，但在破产原因上所采用的多元结构以及对“不能”或“无力”清偿到期债务的抽象表述，却造成了法律操作上的困难。

（一）关于破产原因的多元结构《企业破产法》所规定的破产原因的多元结构体现在经营管理不善、严重亏损和不能清偿到期债务的内在逻辑联系上，即企业不能清偿到期债务必是由于严重亏损导致的，而严重亏损又是因经营管理不善造成的。

这样，在企业不能清偿到期债务而适用破产程序时，必定要考虑企业严重亏损的程度及该亏损是否是因为经营管理不善造成的。

照此推论，如果企业没有发生严重亏损，抑或虽有严重亏损但非因自身经营管理不善而引发，即使不能清偿到期债务，也不得依法宣告企业破产，这种破产原因的内在结构显然有悖于“破产就是不能清偿到期债务”的基本原则。

破产的目的是为了保护债权人的利益，而不是为了解决企业的亏损问题。

另外，在实践中，将“严重亏损”和“经营管理不善”作为破产原因的要件，也很难进行实际的操作，因为这些破产原因内在结构的因素同其它非结构因素往往是搀杂在一起的，实践中很难将它们严格地区分开来。

如在非经营性亏损中，除了各种计划性亏损、政策性亏损外，还有因价格变动、能源匮乏、国家之间政治经济关系的变化等原因引起的亏损，这些非经营性亏损可能就是构成企业经营管理不善的客观因素。

也就是说，经营管理不善往往不只是纯主观因素造成的，而是主客观因素都在起作用。

所以，什么是经营管理不善，它与严重亏损之间有无因果关系？什么是严重亏损，构成严重亏损的程度如何？实践中很难准确地把握。

我国现行法中这种破产原因的多元结构，不仅增加了人民法院审理破产案件的难度，而且还给债务人提供了对抗债权人破产申请的抗辩理由。

国际通行划定企业破产界限的作法是没有考虑“经营管理不善”和“严重亏损”因素的，法院宣告债务人破产，只取决于一项事实，这就是债务人不能清偿到期债务，至于债务人不能清偿到期债务的原因以及具体表现形态，则在所不问。

也就是说，不管债务人有无亏损或亏损程度如何，也不管该亏损是什么原因造成的，只要债务人不能按时清偿债务，法院就可以宣告其破产。

在我国确立市场经济新体制的情况下，关于破产原因的认定问题，从立法上应采取一元化的立场，放弃现行法所附加的不合理限制。

从我国新颁布的公司法和一些地方立法来看，破产原因的一元化已经得到确立，新的破产法也应与此形成一个合理的衔接。

（二）关于“不能”或“无力”清偿到期债务企业不能清偿到期债务或无力清偿到期债务，为企业破产的唯一原因已经明确。

但如何理解和确认企业“不能”或“无力”清偿债务呢？对此，司法界目前有两种观点：一种观点认为，企业“不能”或“无力”清偿到期债务应根据债务人的全部资产是否大于其所负债务的总额来确定。

如果企业全部资产总额大于其所负债务，也就是资能抵债，就不能认定其为“不能”或“无力”清偿债务，自然也就不能对其宣告破产。

反之，如果企业全部资产总额小于其所负债务，也就是资不抵债，则为“不能”或“无力”清偿债务，应认定其达到了破产界限。

另一种观点认为，企业“不能”或“无力”清偿到期债务不应以债务人的资产是否大于其所负的债务来确定，如果债务人对债权人请求的到期债务明显缺乏清偿能力，而且停止支付债务并呈连续状态，即可确定为“不能”或“无力”，反之，则应认为能够清偿到期债务。

〔1〕上述第一种观点所称的“资不抵债”，又叫“债务超过”，属于传统破产法理论中破产宣告的特殊原因，即法人不必构成不能清偿债务，法人的债务也不必已届清偿期，只要有资不抵债的情形，就构成宣告破产的当然原因。

“资不抵债”或“债务超过”作为法人破产的特殊原因，已成为世界各国立法的通例，但我国现行法原则上尚不承认资不抵债为法人破产的原因。

实际上，该观点所言及的“资不抵债”的债与“不能清偿债务”的债的含义是不同的，前者包括到期的债和未到期的债，计算“资不抵债”的债时，两者须同时计算在内；后者则仅指到期之债，未到期的债不计在内。

作为宣告破产一般原因的“不能清偿债务”的债必须是到期债务，如果债务人所负债务未届清偿期，债务人则只负有将来的清偿义务而不负有即时清偿债务的责任。

在债务未届清偿期的情形下，由于不发生债务人的清偿责任，即使债务人的资产已不足以清偿债务，也无从认定债务人不能清偿债务。

如某加工企业自有资产价值只有一百万元，但在拿到大宗加工订单的前提下向银行借贷了二百万元的资金，尽管该企业出现了“资不抵债”的情形，但在债务未到期的情况下，我们很难认定到期不能清偿债务。

那么在债务到期出现资不抵债的情况下，能否就一概认定企业为“不能清偿债务”呢？显然不能，如果企业通过融资、联营、补偿贸易等适当的途径取得资金偿还了债务，就不存在不能清偿债务的问题，因而也就不能宣告其破产。

再者，企业债务到期时是否存在资不抵债的情况，往往要通过清产核资、查证帐目、估算资产才能确认，这对申请破产的债权人来说很难做到，法院要这样操作，也会困难重重。

可见，我国民事诉讼法和破产法未把资不抵债作为破产的原因是有一定考虑的。

但是，需要注意的是，资不抵债不作为破产的原因不应是绝对的，因为企业法人的资产是其信用的基础，法人偿债的能力取决于其拥有净资产的绝对值，一旦法人的负债额超过其资产额，法人承担责任的基础不可避免地发生动摇，在这种情况下，如果不对法人采取一定的措施，就有可能造成法人债务的持续恶性膨胀，使债权人的利益保障面临更大的危险，从而危及整个社会经济秩序的稳定。

所以，新的破产法应该有条件地承认债务超过为法人破产的原因，即破产宣告的特殊原因。

第二种观点与最高人民法院的司法解释是一致的。

该解释认定的“不能清偿到期债务”是指：（1）债务的清偿期限已经届满；（2）债权人已要求清偿；（3）债务人明显缺乏清偿能力。

同时认定，债务人停止支付到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为“不能清偿到期债务”。

〔2〕这种观点虽然不以债务人的资产是否大于其所负债务来确定“不能”或“无力”清偿到期债务，但由于它所依据的司法解释尚未讲清什么是“不能”或“无力”，所以，实际操作起来仍存在颇多疑惑。

如，要求清偿的债权人是否以个别为必要，明显缺乏清偿能力如何来认定、停止支付呈连续状态的标准是什么等等。

我们认为在确定“不能”或“无力”清偿债务时，应从以下几个方面来把握：（1）债务人不能清偿的债务为到期债务，而且仅以个别债务到期为必要。

此时，经债权人提出清偿要求，才可能会有不能清偿的情形发生，如果债权人对到期债务未提出清偿要求，即使债务人不为清偿行为也不能视为不能清偿。

（2）对缺乏清偿能力的因素要进行综合评判。

明显缺乏清偿能力是指债务人事实上显而易见地处于无力清偿的客观经济状态，而不是有能力清偿而故意不清偿的消极主观行为或因一时资金周转不灵而出现的暂时支付不能。

有无清偿能力的客观状态可以从两个方面来评价：一方面，应看债务人的财产状况，如果债务人只是一时欠缺支付手段而不能清偿债务，但有足够的财产确保债务清偿的，则不应视为缺乏清偿能力；另一方面，应看债务人非财产以外的其他因素，如果债务人的财产已不足以清偿债务，但其商业信用良好、生产效率较高、资金周转快、产品有较好的市场前景，能够在短时间内清偿债务的，则不构成缺乏清偿能力。

（3）债务人持续不能清偿到期债务。

“持续状态”在客观上表现为经过了一定连续期间，而非债务人暂时不能清偿。

法律对“持续状态”应规定一个具体的标准，而不能只把其作为一个事实判断问题来认定。

我们认为，从现代经济生活中民事流转高速进行的客观情况出发，“持续时间”应定在三个月到六个月为宜，在这个期间范围内，法院可根据具体情况进行裁决。

债务人只要同时具备上述三个条件，就应认定已达到破产界限。

二、关于企业破产要件问题我国的现行破产法在企业破产要件方面对某些问题尚欠严格的规范，因此给实际操作带来许多困难。

主要有这样几个方面。

（一）自然人破产能力我国现行法只承认企业法人才可以被宣告破产，而自然人则不具有依法被宣告破产的资格。

但在市场经济条件下，随着大量个体工商户、农村承包经营户以及合伙企业的出现，自然人负债不能清偿的问题已经十分突出，仅靠民事诉讼程序已难以解决债务清理的所有问题。

在新的经济环境下，单凭民事诉讼法对债务人财产的执行程序很难满足多数债权人公平受偿的权利。

自然人如有不能清偿债务的情形发生时，由谁来及时地管理该债务人的财产？如何限制该债务人的行为？其债权人如何行使权利以保护自己的利益？诸如此类的问题，只有通过适用破产程序才能得到解决。

从世界各国的立法来看，大多数国家都承认自然人有破产能力，它不仅可以省却法院个案审理的麻烦，而且可以更充分地体现执行中的平等原则而合理地保护债务人和债权人的利益。

因此，自然人不应被排除在破产法律关系主体之外。

（二）破产债权人要件破产债权人要件，是指企业作为债务人必须具备多少债权人以及何种债权人才可依法申请破产。

司法实践中，有两个问题需要搞清：1.债权人人数是否构成破产的实质要件。

关于这一问题，目前存在两种观点：一种观点认为复数无担保债权人的存在是开始破产程序的要件，因为破产是为了满足多数债权人的清偿请求的，目的是为了按一定顺序和比例保证债权人公平受偿。

如果只存在一个债权人，则可通过民事诉讼个别强制执行程序实现自己的权利，而无必要开始繁琐的破产程序。

〔3〕另一种观点主张不应将多数无担保债权人的存在作为开始破产程序的要件，因为现代立法通过破产程序赋予债务人和债权人的不仅仅是偿债和公平受偿的义务权利问题，而且还涉及到债务人的免责和法人终止以及债权人与债务人的和解等问题，而依民事诉讼执行程序则难以体现破产程序中的上述功能。

故破产不应以多数无担保债权人的存在为唯一需求。

〔4〕我们认为不宜将多数无担保债权人的存在作为开始破产程序的要件。

尽管破产制度在其产生之初的宗旨是为了多数债权人的公平受偿，并且一直维系到了现在，但除此之外，它还具有注销债务人的主体资格和对债务人的债务免责等个别执行程序所没有的功能。