自学考试国际商务管理第10章

案例2

中方某公司于8月3日收到美商发盘： “8尺的 钢板100吨，每吨800美元CFR上海，12日船期， 即期信用证支付，限6日复到有效。”我方于8 月4日复电: “你3日电接受，信用证60天期，履 行中如有争议，在中国仲裁。”美商于8月5日 复电:“你4日电只能接受即期信用证，仲裁条件 可接受，速复。”此时，钢板市场行情趋涨， 我方于8月6日复电:“接受你3日发盘，信用证 已由中国银行开出，请确认。”美商未确认并 退回信用证。问: (1)合同是否成立? (2)我方有 无失误之处?
订立合同的原则

平等 公平 诚实信用 合法性原则
国际货物买卖的国际公约



80年联合国国际贸易法委员会制订的 《国际货物买卖（或销售）合同公约》 适用于： 1、缔约国 2、国际私法规则导致适用某一缔约国法律 3、货物买卖 4、合同的订立和买卖双方的权利、义务
卖方义务 （P219-220）

终止：见下页 解除：合同有效期前，当事人一方向另一方发出通知，提前结
束合同的效力，从而解除双方权利义务关系。

违约责任与损害赔偿
合同的终止（大陆法）


清偿（即：履约） 解除 抵消（当事人互付到期债务） 提存（债务人因债权人原因而无法交货时，将标的物交存保管） 免除（债权人单方面放弃债权） 混同（权利人和义务人混合为同一个人，如；资产重组、兼并）
思考题

中方某公司从美国某汽车厂商进口该厂 生 产 的 某 型 号 汽 车 1000 辆 ， 交 货 期 为 1997年12月底，该厂无存货。8月份，工 厂准备生产，因资金一时困难，未购进 钢材与发动机，工厂停产达两个月。按 该厂生产能力，在余下的时间内显然不 能生产这些汽车。试问:(1)美方不能按时 交货应负什么责任?(2)中方应如何处理?
答案



（1）中止合同，并立即通知美方。在对 方提供保证后，中方继续履约； （2）若中方需货迫切，可允许美方推迟 交货，但要求赔偿损失； （3）可解除合同，并要求损害赔偿； （4）可同意延期交货，并要求赔偿。
合同的主要条款


主要条款 p270 格式条款：当事人为重复使用而预先拟 定，并在订立合同时未与对方协商的条 款。 限制性条款：合同中签订的有关限制性 贸易做法的条款。即合同一方对另一方 施加的、造成不合理限制的合同条款或 做法。
合同成立的时间

接受生效时间，就是合同成立的时间， 买卖双方即存在合同关系，彼此受合同 约束。
合同成立的有效条件


1、当事人必须具有签订合同的行为能力 2、合同当事人的意思表示必须一致 （自愿、真实的基础上达成协议） 3、双方当事人必须互为有偿 4、合同的内容必须合法 5、合同必须符合法律规定的形式
a、若表示接受，但附有添加、限制内容，则为拒绝，并构成还盘； b、若表示接受，但附有添加、限制内容，且并没有从实质上变更该发盘 的条件，除非发盘人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其差 异外，仍构成接受。


（ 3 ）接受必须在发盘的有效期内表示，并送 达发盘人

如何对待“逾期接受”


违约救济的方法



实际履行合同 替代货物或修理货物 延期执行合同 要求损害赔偿 降价 宣告合同无效 行使中止权
违约类型

根本性违约：损害赔偿+合同无效 非根本性违约：仅损害赔偿
预期违约


订立合同后，当事人由于下列原因显然将不履 行其大部分重要义务，（ 1 ）他履约能力或他 的信用有严重缺陷；（ 2 ）他在准备履行或履 行中的行为。另一方可行使不安抗辩权。 不安抗辩权：先履约的一方有对方不能履约的 确切证据时，在对方未恢复履约能力或提供担 保之前，所享有的一种中止合同履行或解除合 同的权利。


构成发盘的条件


向一个或一个以上特定的受盘人发出 表明发盘人在得到接受时承受约束的意 旨 内容必须十分确定（完整、明确、终局） 应送达受盘人
发盘的有效期规定方法



（1）规定最迟接受期限 “限10日复到我 方” （2）规定一段接受的期限 “3天内有效” （ 3 ）有效期不作明确规定，或只规定答复传 达的方法 “尽快复”、“速复”、“急复”（太笼统， 尽量不采用）
接受（acceptance），承诺

受盘人声明或以其他行为表示同意一项 发盘，即为接受。对发盘的接受生效时， 合同即成立，对双方都有约束力。
构成接受的条件

（ 1 ）由发盘指定的受盘人以声明或其他行为 表示出来；（必须是合法的受盘人发出） （ 2 ）接受必须是无条件的，即无实质性的修 改或变更；
交易磋商的形式

1、口头形式 2、书面形式
询盘（inquiry）

1、定义 2、通常只涉及价格 3、通常由买方发出 4、对双方（发盘人或受盘人均无约束力）
发盘（offer）， 要约

买方或卖方向对方提出交易条件并愿意按此条 件达成交易的一种表示。通常由卖方提出。 《联合国销售合同公约》规定：“发盘是发盘 人一方向对方（特定受盘人）提出订立合同的 建议，内容十分确定，并且表明发盘人在得到 接受时承受约束的意思。”
常见的合同形式




口头形式 书面形式 公证形式：以国家公证机关对合同内容加以审 查公证的方式订立合同。 鉴证形式：以国家合同管理机关对合同真实性 和合法性进行审查而订立合同。 批准形式：经国家主管机关批准才生效。如技 术引进合同需报对外经济贸易部授权的机关批 准 登记形式：如专利权、房屋买卖合同

发盘的撤回和撤销

撤回：发盘人在发盘尚未生效前，以更 快的方式通知受盘人至少应于发盘同时 到达受盘人，收回发盘阻止其生效的行 为。

撤销：发盘已到达受盘人手中开始生效， 但受盘人尚未表示接受之前，发盘人通 知受盘人撤销原发盘，解除其生效行为。
《公约》对撤回和撤销的规定


一项发盘即使是不可撤销的，也可撤回； 以下情况发盘不能被撤销 （a）发盘规定了接受的期限，或表示发 盘是不可撤销的； （b）受盘人有理由信赖发盘是不可撤销 的，而且已本着对该发盘的信赖行事 （已经为履行合同做了准备工作）。
提存的案例

尹某到某厂购买了一批中药，并付清了货款，双方协 议：20天后提货。但过了一年，尹不仅未提货而且下 落不明。 药厂致函尹的单位，促其速来提货。药店 回信称：尹出差在外，不清楚他何时回来。该厂再次 通知尹的单位，决定代为拖运。药店竟回信拒收货物， 并称如果拖运，一切损失由该厂负责。 药厂在此情况 下，只能将尹某所购药品向本厂所在地的公证处申请 提存公证。该批药品有效期只有两年，若积压下去， 可能失效。在此情况下，药厂经公证处许可，将该药 品变卖，将变卖的价金扣除保管费予以提存。
国际商务合同的签订与履行
重庆科创职业学院
先前案例



1998年 5 月 10日，大连甲公司向韩国中间商乙 公司发盘，愿以 FOB 上海 1200 美元 / 公吨价销 售镍铝合金5000公吨，5月30日复到有效。5月 15 日，乙公司来电要求价格降到 1100 美元 / 公 吨。 5 月 23 日国际市场镍铝合金涨价，乙公司 向甲公司表示接受，并于同日同本国丙公司签 约，以1425美元/公吨销售5000公吨。5月25日 甲公司电告乙公司已无货。乙公司向大连海事 法院起诉甲公司。 问题：①乙公司 5 月 15 日向甲公司的表示属于 什么磋商行为？ ②乙公司 5 月 23 日向甲公司的表示属于什么磋
（1）对一项逾期接受，如果发盘人认为 该项逾期接受仍可同意，即这项逾期接 受仍有效； （2）如果一项逾期接受是由于传递不当 而造成延误时间，则此逾期接受仍具接 受效力（仍可有效），除非发盘人毫不 迟延地用口头或书面通知受盘人，他认 为发盘已失效。
案例1





某年6月6日甲对乙发盘如下：“薄荷脑3000公斤，每 公斤 12.50USDCIFC3 新加坡， 7-8 月装船， 6 月 10 日前 复到有效。” 乙公司因共需4500公斤，因此，乙 6月9日复电：“你 6日电接受4500公斤，请电确认。” 此时，由于产地连续干旱，薄荷脑价格上涨，甲公司 去电拒绝：“你 9 日电歉，由于行情变化，我货已售 出。” 乙公司提出异议，认为3000公斤已达成，合同成立， 双方发生争议。 问：3000公斤合同关系是否成立？为什么？
合同的解除

合同有效期届满前 当事人一方向另一方发出通知 提前结束合同的效力 从而接触双方权利义务关系
合同解除方式

（1）必须向法院起诉或提交仲裁 （2）发出解除通知，合同即可解除，无 需法院判决或仲裁
合同解除的条件

1、不可抗力 p268 p275` 2、预期违约 3、当事人延迟履行债务 4、法律规定其他情形

交货 交单 品质担保 （以风险转移为限） 权利担保（以订立合同时已知道的权利 或要求为限）
买方的义务

支付货款 收取货物
合同


履行 转让：当事人将合同的权利或义务全部或部分转让给第三人。 变更：对合同的条款加以修改或补充。如：标的物、履约地
点和方式、有效期的变更。

未能举证案

1998 年 4 月 20 日，中国从香港进口聚苯乙烯 400 吨， CIF 青岛，中方应于 6 月 25 日前开证。 中方从驻港办事处得知，对方资信差。 6 月 20 日，中方传真港方，以港方预期违约为由，宣 告中止履行合同。港方立即表示该合同能按期 交货，不同意中止合同，中方不理，又从另一 家港商处购货。 7 月 15 日，原卖方交货，电告 中方提货，中方认为该合同早已撤销，不准备 提货，港方提出仲裁。