论企业法律顾问在招标工作中法律保障的内容和作用

论企业法律顾问在招标工作中法律保障的内容和作用
作者：陈磊
来源：《中国经贸·下半月》2013年第08期
摘要：本文阐述了企业法律顾问的基本任务、作为招投标法律保障的必要性以及在招标工作中法律保障的内容、作用、需要完善的地方，笔者认为企业法律顾问在招标工作中法律保障的作用将越来越重要并无可替代。

关键词：企业法律顾问；基本任务；法律保障；内容；作用
企业法律顾问，是指具有企业法律顾问执业资格，由企业聘任并经注册机关注册后从事企业法律事务工作的企业内部专业人员。

企业法律顾问是企业领导人在法律方面的参谋和助手，其任务是：从事企业法律事务工作，促进企业依法经营管理和依法维护自身合法权益。

招投标，是在市场经济条件下，进行大宗货物的买卖、工程建设项目的发包与承包以及服务项目的采购与提供时，所采取的一种交易方式。

笔者作为国有单位企业法律顾问，结合参与企业招标实际工作经验，谈谈几点体会：
一、企业法律顾问的基本任务
1.从事企业法律事务工作。

企业法律顾问的工作范围是企业生产经营活动中相关的法律事务，包括对重大经营决策和重要经济活动提出法律意见，审核或参与起草合同、规章制度等有关规范性文件或法律文书，参与招投标全过程法律保障工作、管理经济合同及处理商标、专利等有关法律事务，代理企业进行诉讼、非诉讼活动，开展法律方面的宣传咨询活动等。

2.促进企业依法经营管理。

企业法律顾问最重要的任务就是协助企业领导人使企业的组织和行为遵守法律的规定，实现依法经营管理，如对企业法定代表人授权委托行为的管理等方式，促使企业领导人和企业有关部门依法建立、健全各项管理制度，进而实现将企业日常生产经营活动纳入法制化轨道的目标。

3.依法维护企业自身合法权益。

企业法律顾问一项十分重要的任务是，在企业合法权益受到侵害的时候，接受企业法定代表人的委托，妥善处理各种纠纷，依法获得损害赔偿，维护企业的合法权益。

4.配合有关部门开展普法工作，对员工进行法制宣传和法律培训。

对员工进行法制宣传和法律培训，来提高员工法律素质，提升员工的法律意识，从而达到规避企业法律风险作用。

二、招投标法律保障的必要性
招投标法律保障机制是规避招标法律风险的“防火墙”。

首先，为保证招投标行为的公开、公平、公正，维护招投标当事人的合法权益，法律规定了严格的程序和规则，并以程序的合法性来保证招标结果的公正性。

再者，招投标涉及要约邀请、要约、承诺以及合同商签等法律问题，这些在程序和实体上的法律问题隐含着繁杂的法律风险，因此，迫切需要法律顾问全过程依法提供专业化的招标法律保障服务，这样有助于及时发现和解决法律问题，保证整个招投标过程合法、规范，预防、减少争议和投诉，降低交易成本，也有助于提高招投标活动的透明度，遏制商业贿赂、徇私舞弊等违法违规行为。

三、企业法律顾问在招标工作中法律保障的内容及作用
1.企业法律顾问在招标工作中法律保障的内容
企业法律顾问全过程、全方位参与招投标活动。

依法履行职责，提供法律专业服务，实施法律监督，防范法律风险，企业法律顾问在招标方案的拟订、招标文件审定、开标、评标、定标全程参与。

（1）招标方案的拟订，项目招标领导小组会议应当有法律顾问参加。

企业法律顾问参与讨论、审查招标方案，重点审查招标人的主体资格、招标项目的合法性、招标范围、标段划分、招标方式等事项，为招标活动是否具备法定要件出具法律意见，确保招投标活动在合法有效的前提下进行
（2）法律顾问参加招标文件审定，从源头上预防招标法律风险。

法律必须要参与编审招标公告、资格预审公告、招标文件，并协助澄清或修改完善上述文件，防范可能发生的争议。

法律顾问认为不符合国家有关法律、法规、规章，或含有限制、排斥投标人进行有效竞争内容的，有权提出修改建议，出具法律审查意见，招标人应当认真听取并记录在案。

例如笔者作为法律保障参加某集中规模招标项目招标文件审查会议上，在技术规范预审中，笔者发现个别项目单位所填写所需产品型号、规格填写指定生产厂家或某一生产厂家专用型号（非通用型号）。

如丹麦xx厂家生产的xx型号远红外线摄像仪，根据《工程项目货物招标投标办法》第25条规定：“招标文件中规定的各项技术规格均不得要求或标明某一特定的专利技术、商标、名称、设计、原产地或供应者等，不得含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。

如果必须引用某一供应者的技术规格才能准确或清楚地说明拟招标货物的技术规格时，则应当在参照后面加上“或相当于”的字样。

笔者作为法律保障，为此提出修改建议并出具法律审查意见，从而规避了法律风险。

（3）法律顾问直接参与者开标、评标、定标等到环节，推动招投标活动全过程符合法定程序且在法定期限内进行。

法律顾问参加开标时，就开标时间、开标方式等程序的合法合规性予以见证，并对现场开标过程中涉及的法律问题提出意见。

法律顾问在评标过程中参与投标文件澄清、废标等事宜的讨论，并提出法律意见。

法律顾问在评标过程中对有关事项的合法性无法当场做出判断时，应当及时声明，在获得评标委员会主任与监督人员同意后，可在工作纪律及保密规定许可的范围内寻求帮助，并及时做出答复。

对评标委员会做出的评标结果提出书面法律意见。

对评标结果有异议且意见不被评标委员会接受时，应及时通过法律部门向项目招标领导小组汇报，同时抄送评标委员会、招标管理部门和监察部门。

法律顾问参加定标时，应对定标过程中涉及的法律问题提出意见。

在评标结束后，对招投标活动全过程出具法律意见，供招标领导小组定标决策参考，确保最终招标结果的合法性。

参与合同的谈判与审核，落实招标确定的合同条件及投标承诺订入合同条款，合同内容应与招标文件实质性内容一致，并监督合同履行，及时处理合同争议，防范合同风险。

2.企业法律顾问在招标工作中法律保障的作用
（1）保证招标投标活动在真实、合法的基础上顺利进行
从法律的角度来看，招标投标是一种民事法律行为。

根据我国《民法通则》关于民事法律行为成立要件的规定，招标投标是一种由多个不同的环节构成，又紧密相关的连续活动。

法律顾问首先可以通过对招标投标文件和资料的审核、查证，保证招标投标双方当事人具有国家有关规定和招标文件要求的招标或投标资格，保证招标投标活动有关文件的真实、合法；其次可以通过对招标投标活动的监督，保证每个环节及至整个招标投标活动的真实、合法。

（2）杜绝招标投标活动中的违法行为和和不正之风，维护当事人的合法权益
招标投标活动只有严格按照国家有关规定和平等、公平、诚实信用、择优中标的原则以及招标文件规定的程序、方法进行，才能使参加招标投标的每一方当事人的合法权益得到切实保证。

但是，由于招标投标在我国兴起的时间还不长，国家有关招标投标的法律、法规尚不完善，特别是地方保护主义、行业保护主义的影响，招标投标活动中的各种违法现象和不正之风还较为严重，如各种假招标、人情标、内定标、弄虚作假、循私舞弊、行政干预等。

这种现象的存在，不仅严重影响了招标投标的声誉，窒息了招标投标制度的发展，而且也往往给当事人，特别是守法的当事人造成重大的经济损失。

法律顾问在招投标活动中通过保持相对的独立，依法客观、公正地提供法律保障并敢于坚持法治，不屈从于企业个别业务部门或个人的意志，对于不依法或不规范操作的，坚持独立提出法律意见，最大程度地保障招投标各环节合法合规，维护当事人的合法权益。

笔者认为，在现实中，法律顾问参与招投标中法律保障还存在一定需要完善的地方。

当前，国有大型企业在招标工作中初步虽然建立了法律保障机制，但存在着法律顾问参与范围有限、工作深度不够等问题，往往不能及时发现问题、防范风险，难以确保招投标工作依法规范开展。

企业法律顾问由于与招标人自身存在利害关系，在出具法律意见时可能会过分偏重于考虑本企业利益而不能全面、客观公正地发表法律意见的问题。

这些都需要今后在有关法律不断完善、企业加强内部管理等方面加强考虑和注意的。

总之随着我国《招投标法》和《企业法律顾问制度》法律体系不断完善，企业法律顾问在招标工作中法律保障的作用将越来越重要并无可替代。

参考文献：
[1]李荣融等：《企业法律顾问实务分册》经济科学出版社2003年4月.
[2]罗永魁：《企业法律顾问参与商务采购招标工作实务探讨》，《中国核工业》2011年11月30日.
[3]吕鹏程：《铁路企业法律顾问在招标中的作用与实践》，《法制与社会》2012年8月25日.。