2011年三校模考冲刺班鄢梦萱商经讲义

《公司法》案例分析方法——2011年一、公司的设立案例【要点提示】本知识点非常重要，案例分析常以有限责任公司为例。

尤其以设立时股东出资有瑕疵，当公司成立后发生的一系列行为是否有效、责任如何承担作为考查难点。

【问题提示】（一）股东出资是否符合法律规定？1 法律规则。

《公司法》第26、27、81条。

2 案例中的关键词（1）【钱数额】首先看是否达到法定资本最低限额（3万、10万、500万）；（2）【比例】再计算出资人应当满足的比例要求。

（货币出资总额是否达到注册资本的30%；分期缴纳中，要求出资人首期出资达到注册资本的20%，有限责任公司首期出资并不得低于3万；募集设立发起人达到35%）；（3）【过户】分析出资的程序是否合法。

货币出资，需要足额存入公司在银行开设的帐户，但可以不问资金来源；动产出资，以交付为所有权转移标志；不动产出【资，需要办理产权过户手续。

即公司出资要求都是以所有权出资，要完成财产权的转移手续。

不转移所有权，则股东没有合法出资；（4）【劳务、信用公司设立时，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产作价出资。

【问题提示】（二）股东（发起人）出资瑕疵会产生哪些法律后果？1 要掌握的法律规则。

公司法第28、31、20条第3款。

2 案例中的关键词（1）【抽逃出资】抽逃出资，不必然影响到公司的成立。

该股东承担行政责任或者民事责任。

（2）【货币，不足额】出资不到位，不必然影响到公司的成立。

该股东对公司而言，要补缴差额（实质为继续履行出资义务）；对其他股东，要承担违约责任；（3）【房屋，评估不实】评估不实，公司可能成立。

该股东应当补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。

（4）【担保、财产转让合同】出资人没有把非货币财产过户给公司，现又将该财产转让或者设定担保。

对这种问题的处理，视为股东没有合法出资，财产的所有权仍归股东，股东可以在该财产上设定担保、或者转让该财产，担保合同或者转让合同有效，但该股东应当承担出资不到位的责任。

（5）【破产、注销】公司一旦破产或者注销，需要重点考虑瑕疵出资人对债权人的清偿责任。

要点为：①如果股东（出资人）抽逃了全部出资，或者实际没有投入自有资金，或者投入资金不够法定资本最低限额的，民事责任由股东承担。

②公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

（NO 20’3）二、公司的组织机构案例该考点非常综合，近年来考得比较宏观，对一些具体的数字不用记，理解掌握为主。

【问题提示】（一）董事会会议决议是否有效？1 法律规则。

《公司法》第22、16、44、104、122、125、149条等。

2 案例中的关键词（1）【董事会、股东（大）会】（2）【第三人】基于无效或者可以撤销的决议，公司和第三人签订的合同效力如何？3 【问题提示】（1）上述决议无效或被撤销给公司造成损失时，谁应当对公司承担赔偿责任？（董事免责条件，第20、150条）（2）股东可以采取哪些救济措施？（股东诉讼，第152条）（二）上述案例中组织机构和人员的组成是否合法？1 法律规则。

2 案例中的关键词（1）【监事会】人数较少规模较小的有限责任公司可以不设监事会、董事会。

（2）【财务总监】【问题提示】（三）股东（大）会的召集程序、表决程序是否合法？1 法律规则。

《公司法》第41、102条；2 股东大会不得对未列明事项作出决议；3 股东表决权排除规则；4 股东不可通过诉讼方法要求召开股东（大）会。

三、有限责任公司股权转让案例【要点提示】公司法第72条需要熟记，谨防出现简答题形式。

股东优先购买权和交易安全的保护是难点。

【法律规则】《公司法》第72—76条。

【问题提示】1 上述案例中，股东甲退出公司的做法是否有效？为什么？2 股东张某能否将自己的股权转让给其妻？3 未经其他股东同意，股东李某和第三人签订的股权转让合同效力如何？四、对股东、公司的司法救济案例（一）【总结】股东的诉权内容汇总《公司法》规定下列情况下，股东的利益受到损害时，股东享有诉权。

1 请求人民法院撤销股东会或董事会决议。

（第22条）2 有限责任公司股东查账请求被公司拒绝时，可以请求人民法院要求公司提供查阅。

（第34条）3 有限责任公司股东请求公司收购股权，不能达成协议时，可以向人民法院提起诉讼。

（第75条）4董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。

（第153条）5股东请求法院司法解散公司时。

可以根据第183条规定来寻求救济即：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司”6 股东代表诉讼。

此时，股东为原告，侵权人为被告。

（第152条）7 《证券法》第47条：“上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。

但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的，卖出该股票不受6个月时间限制。

公司董事会不按照前款规定执行的，股东有权要求董事会在30日内执行。

公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

公司董事会不按照第一款的规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。

”（二）对股东承担赔偿责任的主体1 股东。

（第20条第1、2款）2 董、监、高管。

（第150条）董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

（四）对债权人承担赔偿责任的主体1 公司。

公司是独立法人，应当对债权人赔偿。

2 滥用权利的股东。

（1）公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

（第20条第3款）（2）公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持（司法解释二第22条）。

（3）公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

（4））公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

【公司法司法解释三第14条】3、中介机构。

（第208条第3款）承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。

五、真题演练（一）2004年案例分析题（本题16分）案情：甲公司与龙某签订一投资合同，约定：双方各出资200万元，设立乙有限责任公司；甲公司以其土地使用权出资，龙某以现金和专利技术出资（双方出资物已经验资）；龙某任董事长兼总经理；公司亏损按出资比例分担。

双方拟定的公司章程未对如何承担公司亏损做出规定，其他内容与投资合同内容一致。

乙公司经工商登记后，在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。

2000年3月，乙公司向丙银行借款200万元，甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保。

同年4月，甲公司提出退出乙公司，龙某书面表示同意。

2003年8月，法院判决乙公司偿还丙银行上述货款本息共240万元，并判决甲公司承担连带清偿责任。

此时，乙公司已资不抵债，净亏损180万元。

另查明，龙某在公司成立后将120万元注册资金转出，替朋友偿还债务。

基于上述情况，丙银行在执行过程中要求甲公司和龙某对乙公司债务承担责任。

甲公司认为，自己为担保行为时，土地属乙公司所有，故其抵押行为应无效，且甲公司已于货款后1个月退出了乙公司，因此，其对240万元贷款本息不应承担责任；另外乙公司注册资金中的120万元被龙某占用，龙某应退出120万元的一半给甲公司。

龙某则认为，乙公司成立时甲公司投资不到位，故乙公司成立无效，乙公司的亏损应由甲公司按投资合同约定承担一半。

问题：1．甲公司的抵押行为是否有效？为什么？2．乙公司的成立是否有效？为什么？3．甲公司认为其已退出乙公司的主张能否成立？为什么？4．甲公司可否要求龙某退还其占用的120万元中的60万元？为什么？5．甲公司应否承担乙公司亏损的一半？为什么？6．乙公司、甲公司和龙某对丙银行的债务各应如何承担责任？【请注意答题方法】1 有效。

根据公司法第28条的规定，公司设立时股东出资以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

本题中，甲公司以其土地使用权出资，乙公司经工商登记后，虽然在甲公司用以出资的土地上生产经营，但甲公司未将土地使用权过户到乙公司。

既然甲公司土地的使用权没有过户到公司，则甲公司的出资不到位，因此……甲公司以自己名义用上述土地使用权作抵押担保是有效担保，甲公司抵押行为是有效行为。

2 有效。

股东出资不到位不影响公司成立的效力。

3 不能。

4 不能。

龙某占用的是公司资金，龙某仅对乙公司有返还义务，对甲公司无返还义务。

5 不应承担。

公司成立后，股东之投资协议不能对抗公司章程，故甲公司仅有依章程向乙公司缴纳出资的义务，而无直接（二）2005年案例分析题（本题15分）案情：国有企业川南商业大楼于1998年拟定改制计划：将资产评估后作价150万元出售，其中105万元出售给管理层人员（共4人），45万元出售给其余45名职工，将企业改制为川南百货有限公司，注册资本150万元。

该改制计划于同年12月经有关部门批准实施。

原管理层人员宋某认购45万元，李某、王某、周某各认购20万元，其余职工各认购1万元。

公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。

公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人。

2001年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为300万元，周某列席了董事会，并表示同意。

会后，董事会下发文件称：本次增资计划经具有公司2/3以上表决权的股东表决通过，可以实施。

同年4月，公司注册资本增加为300万元。

增加部分的注册资本除少数职工认购了30万元外，其余120万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进行了工商登记。