调研报告-浅谈应收账款质押(反担保)实际应用的风险和防范措施-叶安钦

浅谈应收账款质押（反担保）实际应用的风险和防范措施财务部——叶安钦引言《丽水市人民政府关于促进融资担保行业加快发展的实施意见》（丽政发〔2017〕38号）中的“二、行业发展...（三）鼓励担保机构多元化特色化发展”中提到，“在依法合规的基础上，积极开发新业务、新产品，...深入研究和开展股权及知识产权、出口退税账户、应收账款质押等灵活多样的反担保措施”，2019年11月22日，中国人民银行出台了新的《应收账款质押登记办法》（中国人民银行令[2019]4号，2020年1月1日开始施行），说明政府正在积极支持和鼓励相关金融机构开展应收账款质押类业务。

目前我公司尚未正式开展应收账款质押担保业务，故本文就应收账款质押（反担保）结合公司实际情况展开一定的分析。

一、应收账款质押的定义和适用法律顾名思义，应收账款质押是指企业将其合法拥有的应收帐款收款权向债权人作还款保证的质押行为。

根据物权法223条、第（6）点，明确规定，“债务人或者第三人有权处分的应收账款可以出质”，同时，第228条规定，“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。

质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。

应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。

出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存”。

另外，物权法规定，权利质押除适用相关规定外，同样适用动产质押的权利，也可以参考最高额抵押的规定设立最高额质押。

根据物权法的规定，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。

因此，采用应收账款质押时，应及时向信贷征信机构办理出质登记。

根据《应收账款质押登记办法》，中国人民银行征信中心是应收账款质押的登记机构，征信中心建立基础互联网的登记公示系统，办理应收账款质押登记，并为社会公众提供查询服务。

二、应收账款质押的效力根据相关法律规定和司法解释，应收账款一旦成立，将具备以下效力：1.就设质应收账款主张优先受偿的权利。

质押的根本特征就在于优先受偿权，即质权人在向主债务人请求履行义务未获清偿的情况下，有权就设立质押的财产—特定的应收账款进行处分，并就处分收益优先于应收账款债权人和其他任意第三人受偿。

2.制止出质人和设定应收账款债务人损害质权人质权实现的行为。

《担保法司法解释》第106条规定，质权人向出质人、出质债权的债务人行使质权时，出质人、出质债权的债务人拒绝的，质权人可以起诉出质人和出质债权的债务人，有可以单独起诉出质债权的债务人。

3.对设质权应收账款代位物的追偿权。

在应收账款付款期限先于主债务清偿期限届至的情况下，质权人可以和出质人协商将应收账款用于提前清偿主债务，或者向双方同意的第三者提存。

4.对出质应收账款债权的担保利益的追及权。

在出质应收账款债权本身同时附带有一定的抵押、质押或者保证作为担保的情况下，质权人的质权效力可以追及上述担保利益。

入质债权清偿期届满后，如债务人不履行其债务，质权人均有权代入质债权人之位而行使入质债权的担保权。

基于此，质权人在实现质权时，若出质应收账款债务人不能按期支付应收账款，质权人可以直接起诉出质应收账款债务人及对应的保证人，或者基于设质的应收账款债权而主张对该债权项下有关抵/质押物优先受偿。

三、应收账款质押在实际操作中存在的风险和风险防范根据上述法律依据结合公司融资担保流程，应收账款质押反担保在实际操作中将经历客户申请、应收账款质押（反担保）措施认定、审批、签订质押（反担保）合同、登记、后续管理、质押权的实现几个步骤。

现就针对上述步骤，对每个步骤存在的问题及相应的防范做一个调研分析。

（一）应收账款（反担保）措施选择认定1.应收账款的定义。

根据《应收账款质押登记办法》的规定，应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利以及依法享有的其他付款请求权，包括现有的和未来的金钱债权，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权，以及法律、行政法规禁止转让的付款请求权。

包括下列权利：销售、出租产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用，出租动产或不动产等；提供医疗、教育、旅游等服务或劳务产生的债权；能源、交通运输、水利、环境保护、市政工程等基础设施和公用事业项目收益权；提供贷款或其他信用活动产生的债权;其他以合同为基础的具有金钱给付内容的债权。

从上述使用范围可以看出，应收账款的定义非常宽泛，不仅涵盖依据合同产生的当前付款请求权和未来的付款请求权，更涵盖了目前尚未依据合同确定的未来相关收益权。

2.应收账款本身存在的风险。

从上述应收账款的定义可看出，其范围非常的宽泛，根据应收账款的特质，其本身就存在以下风险：（1）应收账款不能成立、不能实现的风险。

产生应收账款的基础合同被认定无效，导致应收账款本身就不存在；（2）出质应收账款债务人提出违约、诉讼时效经过等抗辩权风险；（3）应收账款债务人没有还款能力的风险；（4）应收账款价值不足的风险；（5）出质人收取应收账款、免除、放弃、转让、抵消应收账款等情形的风险。

3.选择应收账款（反担保）措施应注意的风险和防范措施针对上诉应收账款存在的风险，我们在采取应收账款反担保方式的情况下，除了对第一还款来源进行重点调查外，还应对应收账款本身进行详细调查，逐步尽可能排除潜在风险。

（1）对应收账款的真实性进行确认。

为避免出质人欺诈，虚构应收账款，我们应要求出质人提供提供基础合同的原件，明确应收账款形成的基础合同关系，清楚合同价款，付款时间，支付方式应收账款债务人的名称和地址等具体内容，同时就上述内容向应收账款的债务人进行确认，核实其真实性，同时也要确认是否存在提前清偿的情形。

另外，基础合同的履行程度也跟应收账款的金额息息相关，在认证的同时应关重点注该应收账款的真实价值。

（2）对应收账款的债务人进行实力和资信的判定。

质押应收账款债务人的实力、信用，决定着质押应收账款的实现程度，实力越好，信用度越好，应收账款的担保价值越高。

但在实际操作过程中，质押应收账款债务人作为第三方，一般难以配合我们对其进行一个详尽的调查，因此在选择上，我们应直接选择公家单位、大型国企或实力雄厚的大型公司作为应收账款的债务人，其他企业在愿意配合公司进行详尽调查的情况下也可作为考虑对象。

（3）对应收账款的相关性质进行确定。

明确合同是否是依照法律和当事人约定允许转让的。

出质的应收账款基础合同中无禁止或限制转让、限制披露、设定抵销权、可延期付款、账户控制等特殊限制约定；特别是抵消权，对于双方都存在债权债务关系的出质人和质押应收账款的债务人，要明确双方不能对冲账款。

（4）应收账款时效调查。

应明确应收账款到期日期，一般情况下，到期日期应晚于贷款到期日期，否则应收账款到期后，应收账款的债务人清偿债务，质权将消灭。

但同时，《应收账款质押登记办法》的有规定，质权人在原质押登记中增加新的应收账款出质的，新增加的部分将视为新的质押登记。

意味着我们也可以在后续管理中增加新的应收账款质押，若企业在连续健康的经营中能有源源不断的应收账款产生，也可以考虑在特殊情况下贷款到期日期突破原应收账款到期日期，但在管理上应特别注重，在原应收账款到期前，应增加新的等值的应收账款。

（5）登录登记系统核查是否存在重复登记的事实。

（6）应收账款的质押率及其价值评估。

经查询相关资料，目前普遍对应收账款的质押率为80%，我公司的质押率为50%（制度虽未明确，根据性质参照动车抵（质）押率确定），但对于应收账款的评估，则操作性相对困难，因为涉及第三方的配合问题，应收账款的评估暂无第三方中介机构能出具具体评估金额，在实际操作中，主要已自评为主。

结合相关法律和相关财务知识，我认为我们在评估过程中应采取相对的谨慎原则。

鉴于应收账款是基于合同产生的现在的和未来的付款请求权，其中未来的付款请求权存在较大的不确定性，因此在自我评估过程中，应着重考虑已产生的付款请求权，如施工合同中根据完成程度评估应收工程款的价值，而不是根据总合同将产生的应收工程款的价值，当然，对于未来的付款请求权也可以根据普通情况能实现的可能性对其进行一定的折扣予以评估。

（二）签订应收账款质押合同和质押登记。

1.质押合同。

鉴于应收账款质押较普通的不动产、动产抵押更为复杂，因为在质押合同的设计上需尽量做到面面俱到，如保有应收账款最低金额、应收账款的详尽描述、设定不得转让、放弃权利等宣示性条款、共同通知应收账款债务人、质权的实现方式（《物权法》第208条将实现质权的条件留由当事人去自由约定）等等，建议整个文本的设计交由相关方面专业的律师修订。

2.登记。

根据《应收账款质押登记办法》，应收账款质押由质权人办理，质权人办理质押登记的，应与出质人就登记内容达成一致。

质权人、出质人和其他利害关系人应当按照公示系统提示项目如实登记，并对登记登记内容的真实性、完整性、合法性负责。

因此，建议在签订质押合同和登记是应保持双方对应收账款的描述内容保持一致。

同时，进行登记时，应注册为登记系统的用户，用户具有变更登记和注销登记的权利，注册后账号应由专人负责保管，专人负责对登记内容的真实性进行维护。

3.通知应收账款债务人。

办理完质押登记手续后，建议连同出质人共同书面通知应收账款债务人该应收账款的质押情况，防止应收账款出质人在不知情的情况直接提前向出质人清偿债务，应收账款随之消灭。

但经多方查询，目前我国的《物权法》并未对上述行为进行明确规定，根据物权法定原则，应收账款债务人基于其与质押人的债权债务关系而享受的权利、义务均不受影响，即质押合同不能对应收账款债务人产生法律约束力，即便应收账款债务人收到了相关通知。

因此，条件允许的情况下，可与应收账款债务人共同达成质押协议，设定不得抵消或者不得提前清偿、清偿前告知质权人等条件。

但经网络查询，也有小部分案例支持付款人知晓应收账款质押事实仍向出质人付款的不能对抗债权人债权。

4.达成监管协议，制定监管账户。

根据上述风险，在实际操作中，因尽量与质押人达成应收账款监管协议，如由银行设立专门账户，通知应收账款债务人将应收账款只能汇入指定账户，该账户的付款由双方共同确认。

（三）应收账款质押（反担保）的后续管理1.关注应收账款质押基础合同的履行。

应收账款产生基础是基础合同的履行，对于尚未完全履行的基础合同，应积极关注合同履行情况及履行过程中存在的潜在风险，是否会造成最终合同的难以实现。

2.监管应收账款的到期和偿付情况。

关注到期日应收账款债务人的偿付情况，督促应收账款债务人将款项偿付至指定监管账户，对偿付的款项用途进行监控，是用于偿还贷款、提存，或者出质人提供新的应收账款质押后，允许其提现。

另外，条件允许的情况下，关注与应收账款债务人是否存在提前偿付应收账款的情况及是否存在重大财务隐患，如被其他债权人起诉等情形。