国际公法重难点分析

1、简述国际法的概念及其特征。

国际法是指调整国际法主体之间，主要是调整国家之间的有约束力的原则、规则和制度的总称。

国际法具有下列特征：(1)国际法的主体主要是国家。

(2)国际法的制定主要是通过国家间的协议来实现的，国际社会没有专门的立法机关。

（3）国际法调整的对象主要是国家间的法律关系。

(4)国际法的强制执行依靠国家采取单独的或集体的措施，没有居于国家之上的强制机关。

2、简要回答国际法的基本原则。

（1）国家主权平等原则（2）不侵犯原则（3）不干涉内政原则（4）和平解决国际争端原则（5）诚意履行国际义务原则（6）国际合作原则（7）平等互利原则（8）和平共处原则（9）民族自决原则3、国家有哪些基本权利？国家的基本权利是国家固有的、不可缺少的、根本性的权利，是国家主权的直接体现。

国家的基本权利主要包括以下几种：①独立权。

即国家可以按照自己的意志处理本国内外事务而不受他国或国际组织的支配和干涉的权利。

②平等权。

是指国家具有平等的法律地位，以平等身份和资格进行国际交往并承受国际权利义务的权利。

③自卫权。

即有以武力防卫外国对本国的武力攻击和协助他国防卫武力攻击的权利。

包括单独自卫和集体自卫。

④管辖权。

是指国家通过立法、司法和行政等手段对特定的人、物、事进行管理和处置的权利。

4、国家继承与政府继承的区别：1、发生的原因不同。

国家继承是由于国际人格的消灭或国家领土变更引起，政府继承是由于社会革命或武装政变发生的。

2、主体不同。

国家继承是两个不同的国际法主体之间的关系。

政府继承是有同一国际法主体存在的情况下新政府取代旧政府。

3、客体不同。

国家继承的客体是国家在国际法上的权利和义务。

政府继承的客体是政府代表国家的资格和由此而产生的权利和义务。

4、国家继承因领土变更的情况不同而有全部继承和部分继承之分，而政府继承一般是全部继承。

这里所说的全部继承并不是说新政府无条件地继承旧政府的一切权利和义务，而是说凡符合国际法的权利和义务均应由新政府完全予以接受。

5、国家的承认和对政府的承认的不同：1、国家承认是在新国家成立时发生的，属于承认一个新的国际法主体；而政府承认是在国家和国际法主体资格不变，而一国政府发生非宪法程序更迭的情况下发生，是承认新政府具有代表该国的资格。

2、对新国家的承认已包括了对掌握该国政权的政府的承认，不需要再另行对该国政府承认；而对新政府的承认则不同，即使承认国对新政府所代表的国家已作过承认，当新政府产生后，承认国也必须以明示或默示的方式表示承认，才能正常交往。

6、简述引渡制度(1)引渡是指一国把在该国境内而被他国追捕、通缉或判刑的人，根据有关国家的请求移交给请求国审判或处罚。

(2)有权请求引渡的国家一般有罪犯国籍所属国、犯罪行为地国和受害国即犯罪结果发生地国。

如果有数个国家为同一罪行或不同罪行请求引渡同一人，被请求国应斟酌决定接受哪一个国家的请求。

(3)引渡的对象是被请求国指控为犯罪或判刑的人，可以是请求国的国民、被请求国的国民或第三国的国民。

通常，各国都拒绝引渡本国国民，此即“本国国民不引渡原则”。

(4)可引渡的犯罪一般是普通刑事犯罪，且必须是请求引渡国和被请求引渡国都认定为犯罪的行为，即“双重犯罪原则”或“相同原则”。

这原则不因被请求引渡国和请求引渡国的法律是否将所指控犯罪列入相同的犯罪类别或者是否使相同的术语规定这种犯罪的名称而受到影响。

政治犯罪、宗教犯罪或犯罪行为系军法范围内的罪行是拒绝引渡的强制性理由。

(5)引渡请求应以书面方式提出。

请求书、佐证文件和随后的函件应通过外交渠道在缔约国指定的机构之间直接传递。

(6)请求引渡国只能就其请求引渡所指控的犯罪行为对该被引渡者进行审判和处罚。

7、简述外交保护的概念和条件。

外交保护泛指国家通过外交机关对在国外的本国国民的合法利益进行的保护。

外交保护是国家的一项权利，可以由国家的国内外交机关或其外交代表机关来行使。

应当符合以下三个条件：(1)本国国民的合法权益因所在国的国际不当行为而受到损害；(2)受害人自受害之日到抗议或求偿结束之日须持续具有本国国籍，而且一般不能具有所在国的国籍；(3)受害人须以用尽当地救济且未能获得合理补偿；即所谓“用尽当地救济原则”。

8、简述领海的无害通过制度。

(1)所有国家，不论为沿海国或内陆国，其船舶均享有无害通过领海的权利。

无害通过是指不损害沿海国的和平、良好秩序或安全的通过。

而通过是指为了穿过领海但不进入内水，或为了驶入或驶出内水而通过领海的航行。

这种航行应继续不停地迅速进行。

只有在遇到不可抗力或为救助遇难等情况下才能停船和下锚。

潜水艇或其他潜水器通过领海时，须在海面上航行并展示其旗帜。

(2)外国船舶在领海内如果进行下列任何一种活动，其通过就不是无害通过：对沿海国的主权、领土完整或政治独立进行任何武力威胁或使用武力；以任何类型的武器进行任何操练或演习；搜集使沿海国的防务或安全受损害的情报；进行影响沿海国防务或安全的宣传；在船上起落或接载任何飞机；在船上发射、降落或接载任何军事裝置；违反沿海国海关、财政、移民或卫生的法律和规章，上下任何商品、货币或人员；违反该公约规定的任何故意或严重的污染行为；任何捕鱼活动；进行研究或测量活动；干扰沿海国任何通讯系统或任何其他设施或设备；以及与通过没有直接关系的任何其他活动。

(3)沿海国不应妨碍外国船舶无害通过领海，不应对外国船舶强加其实际后果等于否定或损害无害通过的要求，也不应对任何国家的船舶有形式上或事实上的歧视。

沿海国还应将其所知的在其领海内对航行有危险的任何情况妥为公布。

(4)为维护领海的良好秩序和安全，沿海国可以制定关于无害通过领海的法律和规章；指定海道和分道通航制；在领海内采取必要的步骤以防止非无害的通过；为保护国家安全之必要，在不歧视的条件下，可以在领海的特定区域内暂停外国船舶的无害通过。

9、简述公海管辖权。

公海不属于任何国家的管辖范围，但这不意味着在公海上没有任何形式和内容的管辖权的行使。

这种管辖权不是对公海本身的管辖，而是对公海上的人和物的管辖。

(I)船旗国专属管辖：船旗国管辖是公海管辖的一般原则。

这种管辖取决于船舶航行时所悬挂的旗帜。

(2)非船旗国管辖为维护公海正常的法律秩序，在某些情况下，非船旗国可对外国船舶行使管辖权。

它们构成船旗国专属管辖的例外。

这种例外有登临权和紧追权。

1)登临权。

根据《联合国海洋法公约》，除条约授权的干涉行为外，军舰对公海上享有完全豁免权的船舶以外的外国船舶，有合理根据认为有下列嫌疑的，有权登临该船：从事海盗行为；从事奴隶贩卖；从事未经许可的广播；没有国籍；虽悬挂外国旗帜或拒不展示其旗帜，而事实上却与该军舰属同一国籍。

登临的军舰有权检查该船悬挂的旗帜及船舶文件，甚至进行搜索。

如证明此嫌疑无根据，且被登临的船舶并未从事嫌疑的任何行为，应对该船可能遭受的任何损失或损害负赔偿责任。

2)紧追权。

它是指沿海国对违反其法律和规章并从其管辖海域逃向公海的外国船舶进行追逐以拿捕的权利。

沿海国行使紧追权必须有充分理由。

紧追必须在外国船舶或其小艇之一位于追逐国的内水、群岛水域、领海、毗连区、专属经济区或大陆架内时，以及在外国船舶视听所及的距离内发出视觉或听觉的停驶信号后才可开始。

紧追必须继续不停。

只有追逐末曾中断，才可在领海或毗连区外继续进行。

紧追权在被追逐的船舶进入其本国或第三国领海时立即终止，但被追逐船舶进入其本国或第三国专属经济区不终止紧追权。

紧追权只能由军舰、军用飞机或其他有清楚标志可以识别的为政府服务并经授权紧追的船舶或飞机行使。

紧追权包含行使“必要且合理的武力”。

如果紧追无正当理由，对于在领海外被命令停驶或被逮捕的船舶可能因此遭受的任何损失或损害，追逐国应负赔偿责任。

10、简述领事关系与外交关系的联系和区别。

二者的联系主要表现为：1）两者同属于国家对外关系的范畴，两国同意建立外交关系，亦即同意建立领事关系；但断绝外交关系并不当然断绝领事关系。

2）在两国尚未建立外交关系或尚未恢复外交关系的情况下，领事关系的存在有助于两国建立和恢复外交关系。

3）领事与外交代表同属于外交人员组织系统，由外交部领导。

4)外交代表可以同时执行领事职务。

当两国无外交关系时，领事人员如获外交部特别授权，也可以兼办外交事务。

二者的区别主要表现为：l）使馆全面代表派遣国，与接受国中央政府进行外交往来；而领馆通常就保护侨民、商业和航务等领事范围内的事务与接受国地方当局进行交涉。

2）使馆着重保护派遣国国家和国民的整体利益，活动范围是接受国全部领土；领馆着重保护派遣国国家和国民的具体利益，活动范围一般限于有关的领事区域。

3）使馆与外交代表享有的外交特权与豁免略高于领馆与领事享有的领事特权与豁免。

11、简述使馆的职务。

(1)代表，即在接受国中代表派遣国。

这是使馆最重要和最基本的职务。

(2)保护，即在国际法许可的限度内，在接受国中保护派遣国及其国民的利益。

(3)谈判，即与接受国政府办理交涉。

(4)调查和报告，即以一切合法手段调查接受国的状况和发展情形，并向派遣国报告。

(5)促进，即促进派遣国与接受国间的友好关系和发展两国间经济、文化和科学关系。

12、外交特权与豁免与领事特权与豁免相同:（一）馆舍的特权与豁免1．馆舍都不受侵犯。

对于馆舍得保护，接受国都负有安全的责任。

2．馆舍内的文件不受侵犯。

无论是外交使馆还是领事馆内的文件都不受侵犯，无论何时何地，也不论两国的外交关系处于何种状态。

3．通讯自由的特权。

外交使馆和领事馆都具有为公务目的的通讯自由权，其来往的公文不受扣押、开拆等侵犯；4．馆舍免纳捐税的权利。

外交使馆和领事馆可以免纳接受国国家的、区域的或者地方的税捐，但是不包括为使馆提供特定的服务所受的费用，如水、电或者清洁等服务5．馆舍人员有行动的自由和私人行李免受检查权利。

6．外交使馆和领事馆都有使用派遣国国家标志的权利。

（二）外交人员或者领事人员的特权与豁免1．无论是外交人员还是领事人员都享有人身不受侵犯的权利。

2．外交人员和领事人员都享有管辖上的豁免。

包括刑事管辖豁免、民事和行政管辖的豁免。

3．外交人员和领事人员都享有作证义务的免除的权利。

4．外交人员和领事人员都有捐税和关税的免除的权利。

5．外交人员和领事人员都享有私人行李不接受检查的权利。

6．对于特权或者豁免得放弃都必须由派遣国作出明示书面的表示。

区别:领事特权与豁免和外交特权与豁免比较，前者比后者的范围要窄些。

主要区别有：(1)领馆馆舍不得侵犯是在一定限度内的，使馆馆舍不得侵犯无此限制。

具体表现在以下三点：①接受国官员未经同意不得进入领馆馆舍中专供领馆工作之用的部分，馆舍的其余部分不包括在内，而使馆则是规定不得进入使馆馆舍；②领馆如遇火灾或其他灾害须迅速采取救护行动时，得推定领馆馆长已表示同意从而进入领馆，而使馆无此规定；⑧领馆馆舍、馆舍设备以及领馆之财产与交通工具应免受征用，但确有必要，仍可征用，而使馆无这种例外的规定。