银行信贷资产清收处置法律合规问题指引

银行信贷资产清收处置法律合规问题指引

第一节清收处置涉及的相关法律法规

信贷资产清收处置工作涉及的法律法规主要有《民法通则》、《合同法》、《民事诉讼法》、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》、《不良金融资产处置尽职指引》、《企业破产法》、《担保法》、《物权法》、《拍卖法》、《贷款通则》等，涉及的重点法条见下表：

第二节清收处置主要法律合规风险点

一、法律诉讼

主要风险点如下：

（一）借款人、担保人恶意逃废银行债务的风险

清收实践中，借款人及担保人恶意逃废银行债务的手段主要有：

1、与他人恶意串通,制造“虚假诉讼”侵害银行债权

假诉讼的特点是“钻法律空子”，主要有三种表现形式：（1）与关联企业打假官司。常见的是利用建筑工程款、拖欠的职工工资、税款等的法定优先权来蚕食银行债权，利用虚假民间借贷诉讼恶意转移资产和利润等；（2）假查封。通过虚假诉讼制造虚假查封，利用“轮候查封”和“首封处置权”制度来拖延和对抗银行债权；（3）假挂

失。利用票据“公示催告”漏洞对票据进行恶意挂失，损害银行债权。

2、以改制、重组、分立、合并、租赁、破产等方式悬空银行债权。

破产、改制、重组等方式经常被不良借款人利用，成为逃废银行债务的工具。常见的有：（1）利用破产否定银行优先受偿权，使担保债权沦为普通债权；（2）破产前非法转移资产；（3）以破产财产高值低估、虚增破产费用、只清算固定资产不清算权利资产等方式降低清偿率；（4）改制时以优良资产组建不承担债务的公司，同时保留原企业承担债务；（5）改制时调整财务报表，对参股人隐瞒债务，利用新股东否认债务进行逃债；（6）重组时设立“无债企业”，只接收财产不承担债务。一般来讲，上述逃债方式多数还夹杂“地方保护”因素。

3、通过虚假关联交易抽逃资金、转移利润、转移资产。

4、擅自处置抵（质）押物。

5、利用“唯一住房”逃债。

《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必须的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”，清收实践中尤其是零售业务清收中经常有借款人利用该条规定和国家维稳政策，逃避银行债务。

6、不偿还债务又拒不签收银行催债文书。

7、拒不执行人民法院和仲裁机构已生效的法律文书。

对于上述逃废债务行为，如果未能根据情况及时、正确行使撤销权、代位权、打击虚假诉讼、行为保全等诉讼手段，将严重危及我行债权。

（二）不当诉讼的风险

不当诉讼主要表现有：

1、一逾即诉

我国新修订的《民事诉讼法》设立了“实现担保物权案件”（第196、197条）和新的支付令（第217条）非诉程序，非诉程序与诉讼程序相比，具有更快捷、低成本的优势，如果不加以妥善运用，不但贻误清收战机，还会增加清收成本。

2、证据不足

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，根据民事诉讼“谁主张，谁举证”的证据规则，如果我行证据不足或不完善，将承担败诉风险。

（三）保全、执行不力的风险

主要表现在：

1、贷后调查不力导致丧失“首封处置权”

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第91条规定：“对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押

或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行。”，该法条赋予了首封法院“首封处置权”，贷后调查如果不能及时掌握借款人风险信息，被其他债权人捷足先登查封，将丧失“首封处置权”，受制于人，甚至要牺牲部分优先受偿权，使清收工作陷入被动。

2、查封、扣押、冻结、执行财产不力

《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第14至19条分别规定了“被执行人与他人共有财产”、“第三人代被执行人占有的财产”、“无偿借用被执行人的财产”、“被执行人已出卖但保留所有权的财产”、“被执行人已出卖但尚未办理产权过户登记手续的财产”、“被执行人已购买但卖方保留所有权的财产”、“被执行人已购买但尚未办理产权过户登记手续的财产”的查封、扣押、冻结规则。

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第76至81条分别规定了被执行人为“无法人资格的私营独资企业”、“个人合伙组织或合伙型联营企业”、“企业法人分支机构”以及被执行人被撤销、注销或歇业等情况下无力偿还债务时的追索权。

清收工作中如果未能按照上述规定进行追索，我行债权将面临无法受偿的风险。

（四）脱保的风险

根据我国物权法、《担保法》、《担保法解释》的相关规定，担保

人不具备相应资格或权限、担保人意思表示瑕疵、担保行为违法、抵质押物无权处分、担保物为禁止流通物或不得转让物、担保形式要件不全、保证期间届满或发生免除保证责任事由等情形的，可能会被法院认定担保不成立、未生效、无效或免除担保责任，使得我行债权存在脱保风险。

（五）债权诉讼时效管理不及时的风险

《民法通则》第135条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年……”。

《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定："具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的......”，第十二条规定：“当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。”

《担保法》第26条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，