法学方法论试题(二)

第一题单项选择题（每题2分，共15题，记30分）
1、《合同法》第125条第1款所规定的：当事人对合同条款的理解有争议的。

应当按照合同的所使用的词句、……进行解释，那么按照合同的所使用的词句进行解释的方法属于：( )
A、文义解释
B、体系解释
C、目的解释
D、习惯解释
2. 这些豆子是从这个口袋里拿出的，所有从这个口袋里拿出的豆子都是白色的，因此这些豆子应当是白色的。

以上推理过程称为：（）
A、演绎
B、归纳
C、设证
D、类比
3、辩证推理的法理根据在于：( )
A、不同的情况应做不同的对待
B、同类的情况应做相同的处理
C、规律的普遍性
D、联系的普遍性
4、《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。

”这种内涵和外延不确定、具有开放性的指导性规定，在法律方法论中属于：( )
A、不确定概念
B、法律原则
C、法律规则
D、一般条款
5、在法律解释的位序中，居于首位的应是：( )
A、合宪性解释
B、文义解释
C、体系解释
D、历史解释
6、《民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以盈利为目的使用公民的肖像。

”但在实践中不以营利为目的的侵犯肖像权的现象越来越普遍，《民法通则》第100条已经不能满足公民肖像权保护需要。

这时出现了（）
A、法律规范冲突
B、法律漏洞
C、法外空间
D、法律模糊
7、在大陆法系国家，法源最常见的形式是（）
A、制定法
B、判例法
C、习惯法
D、惯例
8、广东省四会市“莫兆军案件”表明，作为司法三段论中的小前提中的案件事实应当是：（）
A、生活事实
B、证明事实
C、法律事实
D、客观事实
9、欲知个别得先了解总体，而欲知总体又先要了解个别；欲知局部需要先知整体，欲知整体又先要知局部，这种在个别与总体、局部与整体之间相互对照，从而使认识不断提高的过程叫做：（）
A、推论
B、推理
C、诠释
D、证明
10、行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有包容（完全或者部分的）关系的刑法规范，这种现象称为：（）
A、规范冲突
B、法条竞合
C、法律漏洞
D、法律拟制
11、在法律方法论上，不确定法律概念和一般条款的具体化通常被称为：（）
A、法律解释
B、法律推理
C、漏洞补充
D、价值补充
12、下列选项中，属于立法解释的选项是：（）
A、最高人民法院的解释
B、全国人大常务委员会的解释
C、最高人民检察院的解释
D、司法部的解释
13、《唐律疏义》规定：“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重”。

这说的是（）
A.类比方法
B.当然解释方法
C.体系解释方法
D.目的解释方法
14、在麦克弗森诉别克汽车（Macpherson v. Birk Motor Corp.)一案中，卡多佐法官在一系列先例中得出了应适用此案的法律规则：具有急迫危险性的产品概念应扩大到对人身有危险性的一切物品，危险品的制造者负有仔细加以制造的义务和责任，这种寻找法律规范
的方法属于（）
A、演绎推理
B、辩证推理
C、归纳推理
D、实质推理
15、“禁止逃向一般条款”的含义是指：（）
A、有具体法律规定时，应适应一般条款，无论适用一般条款与适用具体规定得出的结论是否一致。

B、有具体法律规定时，应适应一般条款，如果适用一般条款与适用具体规定得出的结论不一致。

C、有具体法律规定时，不应适应一般条款，如果适用一般条款与适用具体规定得出的结论一致。

D、有具体法律规定时，不应适应一般条款，无论适用一般条款与适用具体规定得出的结论是否一致
第二题判断分析题（对问题中的命题进行正确或错误的判断，并进行分析。

每题4分，共5题，计20分）
1、法律思维的特征要求：实质优先于形式。

2、刑法一律禁止类比。

3、如果不同位阶的法律规范内容不一致且制定时间不同，则新的下位法优于旧的上位法。

4、体系解释优先是基于法的安定性的要求。

5、法律不应规定和不宜规定的事项是法律漏洞。

第三题案例分析题（要求准确回答问题，并运用法律方法展开分析，要点清楚，层次清晰，每题10分，共2题，计20分。

）
第一题：
事实：
某居民小区输电变压器遭雷击，致使该小区几十户居民家中电器全部被毁。

小区居民向法院起诉供电公司，依据《民法通则》第123条，要求承担赔偿责任。

被告以《民法通则》第107条规定的“不可抗力”作为免责抗辩，认为第107条适用所有的民事责任，而原告认为107条一般免责条款“不可抗力”仅适用于一般民事侵权责任，不适用于特殊民事侵权责任。

争议焦点：“不可抗力”免责条款是否不适用于特殊民事侵权责任。

相关法条：
1、《民法通则》第123条：从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。

2、《侵权责任法》第73条：从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。

被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。

3、《民法通则》第107条：因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。

4、《侵权责任法》第29条：因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。

法律另有规定的，依照其规定。

5、《侵权责任法》第69条：从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任。

6、《民法通则》第153条：本法所称的“不可抗力”，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

要求回答：请对争议问题提出你的观点，说明你所运用的法律方法，并写出你的论证理由。

第二题：
事实：
张某购买江景房一套，耗资200万元。

入住后发现根本看不到江景，遂以《消费者权益保护法》第49条起诉房产商：以不实宣传欺诈消费者，要求退房，并支付双倍赔偿金。

争议焦点：张某购房的行为是否是消费行为是否应当适用《消费者权益保护法》第49条
相关法条：
1、《消费者权益保护法》第1条：为保护消费者的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济健康发展，制定本法。

2、《消费者权益保护法》第2条：消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。

3.《消费者权益保护法》第49条：“经营者提供商品或服务，有欺诈行为的，按照商品或服务价款双倍赔偿损失”。

要求回答：请对争议问题提出你的观点，说明你所运用的法律方法，并写出你的论证理由。

第四题区别题（要求先回答所区别的事项的概念，并按照区别点逐项进行区别，不可以用表格形式，共15分）
1、请区别法律原则和法律规则（7分）
2、请区别文义解释和客观目的探究（8分）
第五题案例分析题，写出规范的案例分析过程，，本题目15分）
题目：
清华大学电机系4年级学生刘海洋，于2002年1月29日和2月23日，先后两次把掺有火碱、
硫酸的饮料，倒在了北京动物园饲养黑熊和棕熊景区的狗熊身上和嘴里，造成3只黑熊、1只马来熊和1只棕熊受到不同程度的严重伤害。

相关法条：
1.《刑法》341条规定：非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危的野生动物的，处5年以下有期徒刑、拘役，并处罚金。

2.《刑法》第275条：故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。