14律师实务

律师实务★案例分析甲为了骗取保险金，花1万元买来一辆二手名牌轿车，通过在某国有保险公司担任业务员的好友乙经办，向该保险公司谎报轿车价值为20万元，投保车辆盗抢、毁损险。

之后，甲找中学生丙(男，15岁)，给丙5千元报酬，请丙将停在甲自家平房前的轿车烧毁。

丙问为什么，甲说那是邻居的车，要烧掉报复邻居。

丙说没问题，十天以内解决。

丙拿钱带上同学丁(男，15岁)一起吃喝、上网吧。

丁问丙哪来许多钱，丙告以实情，并请丁帮忙，丁答应，并搞来一大瓶汽油放在丙家，准备点火用。

此间，甲担心轿车离自已家太近，烧车会烧到自家和邻居的房屋，就打电话告诉丙放弃烧车，并让丙将5千元钱退回。

丙已将钱花去大半，无法偿还，听后十分着急，一边答应停止行动，过几天退钱，一边通知丁就在当晚行动。

丁答应，约定当晚在烧车地点会合。

晚上，丙带上汽油瓶到烧车地点，丁因害怕未去。

丙久等丁未果，遂决定单独行动。

丙将汽油泼到车上，点火烧车，然后躲在一边察看动静。

丙见火越烧超大，十分害怕，急忙打电话报火警，并急叫附近四邻灭火。

由于丙报警、喊人救火及时，仅烧毁轿车、烤糊了邻近该轿车的几间房屋的门窗和屋格，未造成其他后果。

事后，甲向保险公司索赔，保险公司派乙核定险损事故。

乙明知甲虚报保险标的价值、恶意制造了这起保险事故，但考虑是朋友关系，还是给其出具了保险事故评估证明，致使保险公司全额赔付甲20万元保险金。

案发后，乙在审讯期间主动交待：在三个月前曾利用职务上便利虚构一起车险事故，从本公司骗领到5万元赔款，据为已有。

阅读分析上述案例后.请回答以下问题：（1）甲、乙、丙各构成何罪或何罪的共犯(只需指明甲、乙、丙分别就哪一事实成立何罪或何罪之共犯，不必说明理由)。

（2）丁的行为是何种犯罪形态(既遂、未遂、预备、中止)?并简要说明理由。

（3）根据本案给出的事实，指出哪些被告人具有何种法定量刑情节。

答：（1）甲：虚报保险标的价值、故意制造保险事故骗取保险金的行为，构成保险诈骗罪；唆使丙放火烧车，构成放火罪共犯；乙：明知甲虚报保险标的价值、故意制造保险事故骗取保险金而为其办理保险、出具虚假保险事故评估证明，构成保险诈骗罪共犯；虚假理赔5万元据为已有，构成贪污罪；丙：放火挠车的行为，构成放火罪共犯。

（2）丁构成放火罪既遂，因为实行犯丙放火已造成具体危险，构成放火罪危险犯既遂。

丁虽然未直接参与犯罪实行，但未能有效撤回已提供的帮助，不能单独成立中止，所以随丙放火罪既遂而既遂。

（3）丙、丁犯罪时不满18周岁，应从轻或者减轻处罚；丁在共同犯罪中起辅助作用，是放火罪的从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；乙主动交持不同种罪行(贪污)，成立自首，可以从轻或者减轻处罚。

★某甲，26岁月，1998年因故意伤害罪被判有期徒刑3年，2001年刑满释放。

甲服刑前曾借给乙2000元钱。

刑满出狱后，甲多次找乙索要，但乙以种种借口不予归还。

2004年某日，甲再次到乙家索要欠款，乙不仅拒绝还款，并对甲进行辱骂。

甲恼怒之下冲上去与乙撕扯在一起，撕打中，乙被甲绊倒，头部撞在桌角上，当即休克。

甲见此情景后慌忙离开乙家，但想到自己2000元钱未讨回，于是又返回乙家，从乙家床头柜中翻出18000元现金后携款离去。

乙妻回家后，见乙已死亡且家中凌乱，即以抢劫罪报案。

后乙被抓获。

试分析对甲的行为应如何定性及本案的法定量刑情节。

参考答案：甲的行为构成盗窃罪和故意杀人罪。

理由是：甲仅因逃债之事与乙撕扯扭打，意外造成乙死亡，属于意外事件。

但其先行行为导致乙倒地休克，使乙的生命权利处于危险状态，其具有作为义务，对其作为义务不予履行，导致乙死亡，属于不作为的间接故意杀人。

甲并不是有意将乙撞倒其休克而取材，而是在乙死亡后，乘机到乙家中翻走现金18000元，属于秘密盗窃取乙的财物，符合盗窃罪的构成特征。

亦即，甲没有使用暴力或者胁迫等手段窃取乙的财物，而是采取秘密手段窃取乙的财物，构成盗窃罪而不构成抢窃罪。

甲构成累犯，理由是：1998年甲犯的是故意犯罪，被判处3年有期徒刑；2001刑满释放后不满5年，于2004年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，符合累犯的特征。

对于甲应以盗窃罪和故意杀人罪实行数罪并罚，且应当从重处罚。

★甲，男，现年16岁，因在盗窃案中被列为犯罪嫌疑人，被某市人民检察院起诉到人民法院。

甲父到律师事务所为甲聘请辩护律师，律师事务所指派乙律师担任甲的辩护人。

问：乙律师在开庭之前应做好哪些准备工作?参考答案：乙律师在开庭之前应做好下述准备工作：(1)查阅案卷。

通过查阅人民检察院的起诉书和有关案卷材料，掌握起诉书的内容和有关案情。

(2)会见被告人，其中包括：①同被告人进一步确定委托关系；②征求被告人对起诉书的意见，听取被告人的辩护意见；③向被告人告知各项诉讼权利、开庭审理的程序等法律知识；④为被告人提供有关法律帮助。

(3)调查取证。

对与被告人有关的问题依法进行调查，以查清案件的事实真相。

(4)撰写辩护词。

在查阅案卷、会见被告人和调查取证的基础上，认真负责地撰写辩护词。

★甲与乙于2008年结婚，婚后生一女孩。

后因性格不合，经常吵闹。

2000年，甲以双方无共同语言等理由诉至区人民法院，要求与乙离婚，区人民法院经审理驳回起诉。

后夫妻关系仍未好转。

2010年10月，乙计划外又生一女孩，经双方同意送他人抚养。

2011年3月甲再次向区人民法院起诉，坚决要求与乙离婚，区法院认为夫妻感情确已破裂，遂判决甲与乙离婚。

甲不服，以感情未完全破裂，财产分割不公等理由上诉至市中级人民法院。

请问应该如何处理此案？并请说明理由。

参考答案：答：应作出如下裁定：1、撤销一审判决；2、驳回甲的起诉。

因乙分娩不足一年，一审判决违反了《中华人民共和国婚姻法》第二十六条：“女方在怀孕期间和分娩后一年内，男方不得提出离婚。

”的规定，故中级人民法院应依据以上规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第116条第（六）项规定：“依照法律规定，在一定期间内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理。

”作出以上裁定。

★何某2004年因盗窃曾被判处有期徒刑5年，刑罚执行3年后2007年8月1日被假释，假释后何某长期无所事事，自2008年9月至2010年5月间，多次参与赌博，并把此作为自己的第一职业。

在不到2年的时间内，获利达3万多元用于个人挥霍。

由于赌友纪某欠其赌债1万余元不还，2010年6月，何某等候在某小学门口，将纪某刚放学的8岁男孩骗至车上强行带走，送到邻县亲戚姚某家：然后请姚某代其写信威胁纪某必须在三天内送还4万元。

否则，将其儿子卖掉抵债。

纪某向公安机关报案，小孩解救。

在案发后被逮捕羁押期间，何某如实主动地揭发了邻居马某的盗窃犯罪活动，经查证属实。

问：(1)何某的赌博行为是否构成犯罪、如何处理?(2)何某绑架纪某小孩的行为如何定性?为什么?(3)本案中姚某行为是否构成犯罪，如何处理?(4)对何某的最后刑罚应当如何确定?答:1，何某赌博行为构成赌博罪，应撤消假释，将前罪的剩余刑罚与赌博罪进行并罚。

2，构成绑架罪，绑架小孩不仅仅是为了索要赌债，而且还另索要巨大数额的财物。

3，构成绑架罪，属于从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。

4，对何某应当以盗窃罪的2年剩余与赌博罪、绑架罪数罪并罚，同时既要考虑绑架罪属于累犯而应从重处罚的量刑因素，又要考虑立功的法定从宽处罚因素。

★甲，男，30岁，1998年4月因侮辱罪被判处有期徒刑2年，缓刑3年。

1999年12月，甲教唆乙（1984年10月生）与一名痴呆女性强行发生性关系，甲在一旁观看取乐，但其本身并未与该痴呆女子发生性关系。

乙回家后，被其父发现异常，随后追问出真情，将乙捆绑后送至当地公安机关。

乙到案后说出行为的前因后果，公安机关遂将甲抓获归案。

请你就本案应如何处理表明观点，并陈述理由。

答：(1)甲教唆乙的行为导致的结果使甲乙双方成立强奸罪共同犯罪。

甲教唆他人实施强奸行为，他人接受其教唆并实施，犯了被教唆之罪，因此，乙作为实行犯，甲作为教唆犯成为强奸罪的共犯。

另外，由于乙不满18周岁，依照刑法的规定，教唆不满18周岁的人犯罪应当从重处罚，对甲的教唆行为应当从重处罚。

(2)甲在缓刑考验期限内犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第69条的规定，决定执行的刑罚。

也就是撤销对甲的缓刑宣告，就其侮辱罪和强奸罪实行数罪并罚。

(3)乙与疾呆女子发生性关系的行为，构成强奸罪。

因为痴呆妇女缺乏正常的意能力和控制能力，不能正常地表达自己的意愿，行为人明知该妇女为痴呆而与之性交，不管采取什么手段，也不管该妇女是否“同意”，均以强奸罪论处。

由于乙实施强奸行为时已年满14周岁不满16周岁，根据刑法第17条的规定乙应负刑事责任，但是应对其从轻或减轻处罚。

(4)乙的父亲将其捆绑送至公安机关，乙到案后说出行为的前因后果，属于自首行为。

根据刑法第67条关于自首的规定，对于自首的犯罪分子乙应当从轻或减轻处罚。

★张某和郭某在赵某开的工厂打工，赵某拖欠张、郭6000多元的报酬一直不付。

张、郭二人将赵某15岁的女儿A骗出，然后带到外地扣押以迫使赵某支付报酬；在此期间张、郭多次打电话让赵某支付报酬，但赵某以各种理由拒不支付。

于是张、郭商定将A卖给他人。

在张某外出寻找买主期间，郭某奸淫了A。

张某找到了买主陈某后，张、郭二人以6000元将A卖给了陈某。

陈某买回A后，要与A结婚, A不愿意；陈某觉得A年纪小、太可怜，便让A回原居住地与家人团聚。

但又觉得自己亏了，于是找到了张某，让张某退回自己的6000元钱。

张某拒绝退还，陈某便于深夜将张某的一辆价值4000元的摩托车骑走。

根据上述案情，分析张某、郭某、陈某的刑事责任。

请以陈某辩护人身份拟一份辩护词或辩护提纲。

参考答案：答张某与郭某的行为构成共同犯罪，两人均为主犯。

首先，张某与郭某将A骗出后扣押于外地的行为，是为索取债务而实施的非法拘禁行为，而非绑架行为；其次，张某与郭某将A出卖给陈某的行为，是拐卖妇女行为；第三，在实施拐卖行为的过程中，郭某奸淫A的行为属于拐卖妇女罪中的严重情形，由于郭某的行为超出了共同故意的范围，张某对此部分的严重情形不负罪加一等的责任。

因此张某的行为构成非法拘禁罪与拐卖妇女罪，二罪并罚；郭某的行为构成非法拘禁罪与拐卖妇女罪，郭某对奸淫被拐卖妇女的情形负罪加一等的责任，二罪并罚。

陈某收买A的行为是收买被拐卖妇女的行为，但是陈某按照A的意愿，不阻碍其返回原居住地，可以不追究刑事责任；陈某"索债"不成，将张某的摩托车骑走的行为构成盗窃罪，因该债务本身是非法的。

★甲乙共谋入室抢劫某中学暑假留守女教师丙的财物。

某日晚，乙在校园外望风，甲翻墙进入校园，持水果刀闯入丙房间，却发现房内除简易家具外，没有其他贵重财物。