CPA注会经济法重点框架第八章破产法

第八章破产法总结表格+必备法条+十年主观题汇编【考点一】破产法适用范围和破产原因一、适用范围（客观题把握）主体适用范围所有的“企业法人”；合伙企业、农民专业合作社、民办学校、个人独资企业等参照适用。

境外效力债务人在中国境外的财产发生效力。

【考点二】破产申请的提出与受理一、申请的提出债权人重整、破产清算提示1：债权人无论有没有担保，都有破产申请权。

提示2：特殊债权人职工——职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工会议多数决议通过。

（2017主观题）债务人重整、和解、破产清算注：和解申请只能由债务人提出。

税务机关和社会保险机构破产清算（不享有重整申请权）（2016主观题）国务院金融监督管理机构商业银行、证券公司、保险公司等金融机构出现破产原因，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整、破产清算。

【提示1】管理人无权解除的合同：（1）破产企业为保险公司，对尚未履行完毕的保险合同，管理人无权解除。

（2）对于破产企业对外出租不动产的合同，除存在严重影响破产财产的整体变价与价值、且无法分别处分等特殊情况外，管理人不得违背合同约定任意解除合同。

在变价破产财产时，房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。

（2013主观题）受移送法院不予受理或者驳回申请的处理（1）受移送法院做出不予受理或者驳回申请裁定的，应当在裁定生效后7日内将接收的材料、被执行人的财产退回执行法院，执行法院应当恢复对被执行人的执行。

（2）受移送法院作出不予受理或者驳回申请的裁定后，人民法院不得重复启动执行案件移送破产审查程序。

申请执行人或者被执行人以有新证据足以证明被执行人已经具备了破产原因为由，再次要求将执行案件移送破产审查的，人民法院不予支持。

但是，申请执行人或者被执行人可以直接向具有管辖权的人民法院提出破产申请。

（3）受移送法院裁定宣告被执行人破产或者裁定终止和解程序、重整程序的，应当自裁定作出之日起5日内送交执行法院，执行法院应当裁定终结对被执行人的执行。

【考点三】管理人制度二、管理人报酬纯报酬（1）不计入：管理人获得的报酬是纯报酬，不包括其执行职务和聘用（非本专业）工作人员的费用。

【解释】管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用均计入破产费用。

（2）要计入①律师事务所、会计师事务所通过聘用本专业的其他社会中介机构或人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付②破产清算事务所通过聘用其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付。

（3）政府人员不付酬：对清算组中参与工作的有关政府部门派出的工作人员，不支付报酬。

【补充】聘用费用需要列入破产费用的，应当经债权人会议同意。

（2019年新增）报酬确定人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”，分段确定管理人报酬。

关于担保物的问题：（1）担保权人优先受偿的担保物价值，不计入“债务人最终清偿的财产价值总额”。

（2015、2018主观题）（2）管理人对担保物的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。

（2015主观题）【提示】案情简单、耗时较短的破产案件，可以在破产程序终结后一次性向管理人支付报酬。

（2019年新增）【考点四】债务人财产一般规定、收回权、无效行为、撤销权一、一般规定二、收回权、撤销权、无效★撤销权前1年内（1）无偿转让财产的；（2011主观题）（2）以明显不合理的价格进行交易的（此处不管对方的善恶）【注】因撤销交易，债务人应返还受让人已支付价款所产生的债务，属公益债务（3）放弃债权的；（4）对没有财产担保的债务提供财产担保的（旧债新担保）（2018、2007主观题）（5）对未到期债务提前清偿的。

①清偿时尚未到期、破产申请受理前已经到期的，不能撤销；（2015主观题）②清偿时尚未到期、破产申请受理时也未到期的，可以撤销。

【补充】债权人可以就以上（1）（2）（3）事项申请撤销；相对人以债权人行使撤销权的范围超出债权人的债权抗辩的，人民法院不予支持。

前6个月内（危机期）人民法院受理破产“申请前6个月内”，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。

但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。

不可撤销有担保对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销，人民法院不予支持。

但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。

必要的①债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；（2013年主观）②债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；（2015年主观）③使债务人财产受益的其他个别清偿。

被执行的债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。

但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。

补充：在破产程序终结之日起2年内，债权人可以行使破产撤销权或者针对债务人的无效行为而追回财产。

在此期间追回的财产，应当按照破产财产分配方案，对全体债权人进行追加分配。

破产程序终结之日起2年后，追回的财产不再用于对全体债权人清偿，而是用于对追回财产的债权人个别清偿。

【考点五】取回权一、一般规定取回途径破产申请受理后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。

取回时间应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。

权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应承担迟延行使取回权增加的相关费用。

拒绝取回权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。

（2016年主观）★他人财产被违法转让一般取回权的行使通常只限于取回原物，如果原物已被债务人卖出，按以下规定申报债权：①买受人善意取得：权利人只能以损失申报债权破产申请受理前（债务人所为）——普通债权（2013、2011年主观）破产申请受理后（管理人导致）——共益债务②买受人尚未取得所有权：权利人可以要求返还原物买受人已支付的价款，申报债权：破产申请受理前（债务人所为）——普通债权破产申请受理后（管理人导致）——共益债务★代偿取回权适用情况：债务人占有的他人财产毁损、灭失①因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的，权利人有权取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物。

②保险金、赔偿金已经交付给债务人，或代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的：毁损灭失发生在破产申请受理前（债务人管理期间）——普通债权毁损灭失发生在破产申请受理后（管理人管理期间）——共益债务二、出卖人取回权（在途标的物）取回条件（1）人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。

（已发货未收到，且未付全款）（2）货物已到达，出卖人尚未主张的，不能取回。

【完整法条】出卖人通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许。

出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。

（多看几次，能用自己语言表诉即可）（2012、2014年主观）管理人选择权管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。

三、所有权保留买卖合同中的取回权出卖人破产继续履行买受人应当按照原合同的约定支付价款或者履行其他义务。

买受人未依约支付价款或履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或作岀其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标的物，人民法院应予支持。

但是，买受人已经支付标的物总价款75％以上或第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。

解除合同买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作岀其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。

买受人在合同屨行中依法履行义务的，其已支付价款损失形成的债权作为共益债务清偿；买受人在合同履行中违反约定义务的，其上述债权作为普通破产债权清偿。

买受人破产继续履行（1）支付价款或者屨行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。

（2）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害的，出卖人有权依法主张取回标的物；但买受人已支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或其他物权的除外。

（2015主观题）因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，作为共益债务清偿。

解除合同买受人管理人有权主张出卖人返还已支付价款。

取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣，剰余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，作为共益债务清偿。

【考点六】抵销权一般规定（1）债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。

（2）管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。

★禁止抵销（1）★债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。

（2007、2012、2013、2015年主观）（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的（此条了解即可）【解释】其中情况（2）、（3）：因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而导致的除外（4）股东的特定债务禁止抵销债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人的管理人提出异议的，人民法院应予支持：①债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；②债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。

【考点七】破产债权一、一般规定二、破产费用与公益债务（客观题把握）清偿1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。

2.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。

3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。

4.在债权人或者债务人等提出破产清算申请时，人民法院即发现债务人财产可能不足以支付破产费用、无财产可供分配的，应当先受理破产案件，在对此情况审查确认后作出破产宣告，同时作出终结破产程序的裁定。