第3章合同的成立

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第3章_合同的成立
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2020/11/26
第3章合同的成立
第二节 要约(第13、14条)
一、要约的概念与构成要件
要约又叫发价、发盘、出盘、报价等.
要约的构成要件:
1、特定人所为的意思表示
2、必须向受要约人发出。特定(原则)、 不特定(例外,如商业广告).
某公司在报纸上发布广告称:“我公司现 有某型号的彩电100台,系ⅹ彩电厂名牌产 品,每台价格3000元,先来先买,预购从速.”
答:无效
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五、要约的撤销 (一)对已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力的意思表示 (二)可以撤销,但严格限制:信赖利益的保护 (三)撤销的意思须在受要约人发出承诺之前到达受要约人。 例:乙9月5日收到要约,准备9月10日发出承诺.甲于9月5日,
发现行情突变,于是当日发出撤回要约的通知,以特快专递 邮出,于9月9日到达乙处.问:乙能否在9月10日发出承诺? 答:不可以 (四)不存在要约不得撤销的情形(第19条) 1.要约人确定了承诺期限 例:甲发给乙的要约中称:“你若承诺,必须在9月10日前作出, 过期不候.”乙是否可以发出承诺? 答:可以
(3)以各种明示或默示的方式成为合同的内容。 比如商场打折,明确告知,“特价商品,一旦售 出,概不退换”。构成当事人之间交易的前提和 基础。
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三、格式条款的规制制度
(一)提请对方注意和说明的义务(第39条)
遵循公平原则 1.提示义务:提请对方注意免除或者限制其 责任的条款
诺,9月5日到达乙处,乙于9月11日作出承诺, 9月12 日到达甲处.甲未置可否.问:甲、乙合同是否成立? 答: 不成立 例:9月12日到达甲处后,回复称接受该承诺函,问:甲、 乙合同是否成立? 答: 成立
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(五)承诺迟延(第29条) 1.送达人原因导致迟到 2.原则上承诺有效 3.除非要约人及时表示反对,为新要约. 例:甲9月1日发要约给乙,声明乙务必于9月10日前承诺,乙
答:可以
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六、要约的失效(第20条) (一)要约丧失其法律效力,要约人和受要约人
均不再受其约束. (二)情形: 1.要约人依法撤销要约 2.拒绝要约的通知到达要约人 (明示)
3.承诺期限届满,受要约人未作出承诺 (默示) 4.受要约人对要约的内容作出实质性变更。 思考:要约的撤回是否是要约失效的原因?
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3.在订立合同时未与对方协商。
(1)不容对方讨价还价,必须接受该条款,否则 合同不能成立。相对人“要么接受,要么走开”。 电信、供水、供电等公用企业和银行、保险等依 法具有独占地位的经营者。
(2)当事人一方预先拟定合同的某些条款,可以 就某些特定条款进行协商。比如出版合同条款, 留下稿酬或版税等个别条款经协商后填充进去。
第39条 格式条款是当事人为了重复使用而预 先拟定,并在订立合同时未与对方协商的 条款。
格式条款的特征:
1.由一方当事人预先拟定。拟定之时并没有征求对 方当事人的意见。
2.重复使用。包括适用对象的广泛性(所有同类交 易对象)和适用时间的持久性(一定期限内多次 使用)。为了节省谈判成本,降低交易费用,格 式条款出现的经济动因。
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四、要约的撤回
(一)对尚未生效的要约阻止其生效
(二)不受限制:没有信赖利益的保护
(三)撤回须在要约到达受要约人之前或同时到达受 要约人。
例:上例中甲9月1日发出要约后,逢9月2日市场突变, 于是9月3日发出撤销原要约的信函,以特快专递寄 出,9月4日到达乙处,问:9月5日到达乙处的要约有 无效力?
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3.对要约内容作非实质性变更的,原则上构成承诺, 以承诺内容为合同内容。但两个例外:
(1)要约人及时表示反对的
(2)要约表明不得作出任何变更的
例:中、美两公司磋商一合同,美方(要约人)发来要 约,中方(受要约人)承诺全部同意,但承诺函又加上 一句:“美方应提供商品原产地证明”(非实质性变 更)。美方未予答复(未及时表示反对) 【中方回函 构成承诺】。履行中,中方要求美方提供原产地证明, 美方称无此义务.问:中、美双方谁的请求有道理?
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3、要约必须具有订立合同的意图.
甲对乙说:“我正在考虑卖掉家中祖传的一块玉, 价格暂定为20万元”
甲对乙说:“我愿意卖掉家中祖传的一块玉,价 格为20万元”
4、要约的内容必须具体和确定.
5、一经受要约人承诺,要约人即受该意思表示 约束。
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2.要约人以其他形式明示要约不可撤销;
例:甲发给乙的要约中称:“本要约为不可 撤销要约.”乙是否可以发出承诺?
答:可以
3.受要约人有理由认为要约是不可撤销的, 并已经为履行合同作了准备工作。
例:甲要约中称:“事急,请贵方早作履行准 备,”乙见函后立即着手备货,并于9月6日 备齐.乙是否可以发出承诺?
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三、承诺的生效时间 1.承诺通知生效采到达主义 例:甲商场向乙企业发现采购100台电冰箱的要约,乙
于5月1日寄出承诺信件,5月8日信件寄至甲商场, 时逢其总经理外出,5月9日总经理知悉了该信内容, 遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效? 答:5月8日 2.以行为作出承诺的,作出行为时生效 四、承诺的撤回(第27条) 1.撤回的对象是已经发出但尚未生效的承诺 2.撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或者与承 诺通知同时到达要约人。 思考:承诺是否存在撤销的问题??
二、要约邀请(第15条) (一)要约邀请,又叫要约引诱,是希望他人向自己发出要约
的意思表示 例:甲逛小店,看到一漂亮时装,上前询问商贩乙
甲询问乙:这件衣服多少钱可以卖? 要约邀请 乙反问甲:你出多少钱买? 要约邀请 甲回答说:200元,你卖不卖? 要约 乙回答说:300元,少了不卖. 新要约 甲回答说:好,300元成交. 承诺
A.甲构成违约
B.甲应承担缔约过失责任
C.甲应承担侵权责任
D.甲不应承担民事责任
答案:A 甲公司发布的商业广告内容具体明确,视为要 约;乙也构成承诺,购车合同成立有效。甲公司无货供 应,构成违约。
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三、要约的法律效力 (一)要约生效的时间 第16条 要约到达受要约人时生效。 1.要约生效时间采到达主义 例:甲于9月1日向乙发出一封商业要约信函,要以优惠价格购
答案及解析:A 旋又发出一份“要约作废”的函件,可以解释为
要约的撤回。这基于一个推定:此函件与要约同时到 达。
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第三节 承诺 一、承诺的概念与构成要件 第21条 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 (一)主体
1.必须由受要约人做出 例:甲向乙发出要约,乙未置可否,丙见到,给甲回信,表示完全
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(二)四种常见的要约邀请 1.寄送的价目表;2.拍卖公告;3.招标公告;4.招股说 明书
拍卖公告—要约邀请 《拍卖法》第45条 拍卖日七 日前发布拍卖公告。
拍卖(竞买)—要约 《拍卖法》第36条 拍定(卖定)—承诺 《拍卖法》第51条 签订成交确认书—合同成立 第五十二条 拍卖成交后,
于9月8日作出承诺,以特快专递寄出.以惯例,9月9日即到. 但于9月15日,甲才收到该特快专递,经查,由于特快专递 公司职员疏忽,忘投此信.甲收到后未予任何答复.问:甲、 乙合同是否成立? 答:成立 例:甲收到后,当即电话告诉乙,不接受该承诺,问:甲、乙合 同是否成立? 答:不成立
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五、强制缔约情形中的法定承诺义务
在强制缔约情形中,承诺为受要约人的法定 义务.负有作出承诺、成立合同的义务.
第289条 从事公共运输(铁路部门、公共 汽车等)的承运人不得拒绝旅客、托运人通 常、合理的运输要求。
其他如邮政、电信、电力、煤气、自来水 等公共事业单位
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买乙的某种商品.9月5日到达乙处.该要约何时生效? 答:9月5日 2.“到达”的含义是到达受要约人可控制的区域范围内,至于
受要约人是否看到,在所不论. 例:9月5日到达乙的信箱,但恰巧乙外出办事,9月7日回来后
才看到该要约函,问,该要约何时生效 答:9月5日
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(二)要约的效力
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第四节 采用格式条款订立合同
一、概述
格式条款:格式条款是一把双刃剑,它使相 对方失去了选择合同条款的自由。提供者 往往利用优势地位,在拟定格式条款时加 入有利于自己,不利于相对人的不公平、 不合理的条款,故法律对其有特别限制。
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二、格式条款的概念和特征
二、承诺的方式(第26条) 1.原则上以通知的方式作出 2.依交易习惯或要约表明者,也可以以行为作出 例:甲建筑公司向乙、丙水泥厂发函:“急需10号水泥
100吨,价格300元/吨,” 乙收到后当即回函:“函收 到,即日发出.” 通知方式 丙收到函后未回函,但当即组织车队运输10号水泥 100吨,给甲送去。 行为方式
同意。问:甲丙之间的合同是否成立? 答:丙的承诺新要约。
2.必须向要约人做出 (二)内容:应与要约一致.换言之
1.对要约内容作出实质性变更的,为新要约 2.实质性变更:合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期 限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等8大条款(第12 条) 例:甲建筑公司向乙水泥厂发函:“急需10号水泥100吨,价格300元/ 吨,” 乙收到后当即回函:“同意发货,但我只有50吨,350元/吨.” 问:乙回函的性质? 答:乙之回函是对数量和价款的实质性变更,为新要约.
1.对要约人的效力:要约人要接受自己要约的拘 束 ,不可能撤回,撤销也要受限制
2.对受要约人的效力:受要约人取得了承诺的权 利而非义务.
3.要约有效期限: (1)要约人可自由规定 (2)要约人没有确定承诺期限的
①对话式的要约,应当立即作出承诺,但当事 人另有约定的除外; ②非对话式的要约,承诺应当在合理期限内 到达。
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乙公司向甲公司发出要约,旋又发出一份“要约作废” 的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废” 的函件后,忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发 函给乙公司,提出只要将交货日期推迟两个星期,其 他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约,双方缔约 没能成功的原因是什么? A.要约已被撤回 B.要约已被撤销 C .甲公司对要约作了实质性改变 D.甲公司承诺超过了有效期间
2.说明义务:应对方要求对该条款予以说明, 否则,该条款不生效力。
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例:甲购进一辆新车,投了乙保险公司的汽 车险。后来有一天,甲在正常行驶过程中, 汽车由于自燃原因而引起爆炸,汽车报废。 甲请求乙赔偿,乙拒绝,称双方保险合同 中第9条规定:“汽车由于自燃原因引起的 损害,保险公司不承担赔偿责任。”甲不 服,诉至法院请求乙赔付。审理过程中, 乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第9 条并对其做了说明。于是,法院判决支持 甲的诉讼请求。
答:中方
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(三)承诺期间 1.在要约确定的期间到达要约人 2.未确定期间的,对话方式下应立即作出 3.未确定期间的,非对话方式下,合理期间内到达 违反以上规定后,视为承诺迟到或迟延
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(四)承诺迟到(第28条) 1.承诺人自身原因导致迟到(逾承诺期发出承诺) 2.原则上构成新要约 3.除非要约人明确表示接受,合同成立. 例: 甲9月1日发要约给乙,声明乙务必于9月10日前承
买受人和拍卖人应当签署成交确认书。 (三)关于商业广告
1.原则上为要约邀请 2.内容符合要约规定的,视为要约 3.商业广告的受要约人是不特定的。
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第Baidu Nhomakorabea章合同的成立
甲公司通过电视发布广告,称其有100辆某型号汽车,每 辆价格15万元,广告有效期10天。乙公司于该则广告发 布后第5天自带汇票去甲公司买车,但此时车已全部售 完,无货可供。下列哪一选项是正确的?
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