商法重点

商法总论复习6个名词，6个简答，3个论述一、名词解释1商人法立法体系强调商行为概念的基础作用，以商行为概念确定商主体的范围、商法的适用范围以及商法规则并强调商主体资格对于商行为的依存性的体系2商行为法立法体系强调商主体的资格确定，并将其作为商法适用的一般前提、商行为内涵的一般概括、对一切商事关系具有普遍适用意义的基本规则的抽象的体系3折衷立法体系强调商人的概念与商行为的概念共同做为商法体系的基础并以商行为概念作为商人定义的基础；商人的概念在一定程度上决定着商行为的具体范围的体系4民商分立：是指将民事商事分别立法，于民法法典之外，再制定商法法典，民事法典与商事法典各自独立存在。

（30）5民商合一：即将民事商事统一立法，不设民商之区别，将商事之规定，或编入民法法典之中，或将其制定为民法法典的单行特别法规，在立法逻辑和制度体系上具有内在的适应性。

（30）6注册商人：需要商业登记及有商业登记的强制性义务的商人7任意商人：不需要商业登记及没有商业登记的强制性义务的商人8商事能力：商主体依据商业登记所核定的经营范围，独立地从事特定的商行为，享有商法上的权利并承担相应义务的资格和能力。

9绝对商行为：是指依照行为的客观性和法律的规定，无论行为人是否为商主体，也不论是否以营业的方式进行，都必然认定为商行为。

10相对商行为：是指在法律所列举的范围内，仅由商人实施以及仅基于营业目的实施时方构成商行为的行为。

11特许经营：特许经营是指特许经营权拥有者以合同约定的形式，允许被特许经营者有偿使用其名称、商标、专有技术、产品及运作管理经验等从事经营活动的商业经营模式。

12资产负债表：比较全面地反映商主体资金来源和资金运用的情况报表。

13商业账簿：指的是商人在营业过程中所设置的以及形成文字记载的一切账务簿册。

14商誉：是指商事主体在与其他商事主体进行的商业交往过程中逐步累计而成的良好信誉。

15商业名称权：商主体取得的对商业名称的专有使用的权利，别称商号权。

16商事仲裁：指仲裁机构根据当事人之间的仲裁协议及其书面申请，对其商事争议进行审理并作出对争议各方均有约束力的裁决的制度。

17票据：出票人依票据法规定的法定条件，签章于票据上而发行的，并以其无条件支付或委托他人无条件支付一定金额货币为目的的有价证券18破产别除权：是指在破产程序开始之前，就债务人的特定财产设定了担保物权或者存在有其他特别优先权的，于债权人宣告破产后，权利人享有就该特定财产不依照破产清算程序而优先获得清偿和满足的权利。

19票据追索权：指持票人在汇票到期不获付款或期前不获承兑或有其他法定原因发生时，向其前手请求偿还票据金额及其损失的权利。

20保险利益：保险利益，又称可保利益，是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。

而保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的寿命和身体。

简述题1商行为的特征：第一，营利行为第二，营业性行为第三，商人的行为2商业登记的效力：一、创设效力二、排他效力三、公信效力1．登记事项与实际情况相符合时，已登记事项被推定为合法、真实、有效，社会公众均得信赖登记事项真实、合法、有效。

2．登记事项与真实情况不相符合时，登记申请人不得以所称真实情况对抗善意第三人。

四、对抗效力1．凡应登记及公告事项，未经登记和公告时，不得对抗善意第三人。

2．登记并公告之后．登记事项即推定第三人知情而对其发生效力，第三人应尽注意义务。

3.登记是真实的但作了不实的公告，一般情况下应以登记事实为准，不实公告不产生法律效力。

但是不实公告的内容对善意第三人有利，则不得作对第三人不利的解释。

3代理商的作用：帮助企业迅速掌握市场；回避交易风险与投资风险；进行市场试销；降低销售成本；减少交易次数；提供售后服务4商业帐簿的设置原则：1．客观性原则2．相关性与及时性原则3．可比性和一致性原则4．全面性原则与重要性原则5商人习惯法的特征：1内容为海事习惯2它通常采取属人主义立场3以当事人自治为最高原则（任意性规范为主）4由商人自己组成商人法庭5不同地域所形成和适用的商人习惯往往又有内容差异。

6商主体法定原则。

一、商主体类型法定：商主体类型法定是指在确保商主体形态多样性的基础上，对可以进行商事经营活动的商主体在组织形式上由法律以强行法予以明确设定和控制，非经法律设定者不得享有商主体资格；投资者不得任意创设或商主体自行变更法定类型之外的非典型或所谓“过渡型”的商主体形式，禁止不符合法律要求的商主体存在，如我国法律就不允许设立“一人公司”(除国有独资公司及外商独资公司外)、“有限合伙”等。

投资者实质上仅享有在法定范围内选择所投资商主体类型的权利(而这也并非是完全任意自由的,即使符合法定商主体类型,还要符合商主体内容法定和公示法定的实体要件及程序要件)。

二、商主体内容法定商主体内容法定，亦即商事能力法定，或者说实质性标准法定，是指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系等由法律予以明确的强行法规定。

投资者只有在完全符合法定的实体要件才得以成立相对应的商主体，不得在不完全具备法定的实质性要件下任意创设、变更具有非规范性财产关系和组织关系的商主体。

三、商主体公示法定商主体法定必然要求与商事登记法定制度也就是商主体公示制度联系起来。

商主体登记法定是指商主体之成立，不仅必须符合法定的实体要件，还必须按照法定程序通过商事登记并公告而对外予以公示。

否则投资者便达不到设立商主体(或变更、注销商主体)所预期的法律效果。

商法对不同商主体规定有不同商事登记的公示条件、内容和程序，以便交易第三人及时注销登记的规定均为达到公示之目的。

综上所述，一个合格的商主体在内容上是合法的，范围上是合法的，同时在程序上也必须合法。

只有这样才能很好的建立一个健康、有序、稳定的社会主义市场经济秩序，才能更好的保护经营者和消费者的合法利益。

7国内商事仲裁的基本原则：（一）自愿原则（二）协议前置原则（三）或裁或审原则（四）一裁终局原则（五）裁决独立原则8涉外商事仲裁原则：(一)独立自主原则(二)公平原则(三)尊重当事人约定原则(四)适当参照国际惯例原则9商法对商行为的特殊规制一、债权行为特殊规制1、意思表示的外观主义（客观主义）2．商人行为的有偿推定3、标的物瑕疵的通知义务4．约定违约金的强制效力5、默示承诺义务6、保证人无先诉抗辩权二、物权行为的特殊规制1、善意取得——可针对非所有权人2、商事质权——允许流质3、商事留置权——成立条件低10现代商事活动的范围。

1、固有商：直接媒介财货交易的基本商事活动；2、辅助商：间接以媒介财货交易为目的之营业活动；3、生产商或制造商：行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。

也称为“第三种商”4、服务商：仅于辅助商或第三种商有牵连关系的营业；11商业名称权的法律特征。

(一)商业名称权具有地域性(二)商业名称权具有公开性(三)商业名称权具有可转让性(四)商业名称权兼具有人格权和财产权的双重特点12代理商的特点第一代理商的代理权来源于被代理人之委托第二代理商的行为具有营利性第三代理商不以显名为必要第四代理商须受商事习惯之约束第五代理商是完全商人，其行为具有独立性13商事能力的特征。

1商事能力是商主体依法从事营业性商行为以及依法担当商法上权利义务的能力。

2商事能力实质上是在民事能力基础上由商特别法附加于商主体的能力。

3商事能力就其内容而言是一种特殊权利能力和特殊行为能力。

4商事能力作为法律拟制主体经登记核准而取得的能力，其起止时间取决于商业登记这一公法行为。

14商事习惯法产生的根源。

商事惯例国际条约一般法律原则国际标准合同国际商事仲裁15商事能力的限制(一)对于未成年人商事能力的限制(二)对于已婚妇女的商事能力之限制(三)对于外国人的商事能力之限制(四)对于特殊身份者的商事能力之限制1、公职人员2、失权者（罪犯、破产者）16商法的基本原则。

23一、商主体严格法定原则商主体类型法定商主体内容法定商主体公示法定二、企业维持秩序原则基本含义：确保企业组织得以稳定、协调和健康发展。

价值：维护经济的持续发展；保护交易安全；保护利益相关者三、维护市场正常运行原则1、市场准入2、风险分散3、市场退出四、保障交易简便、快捷原则1、交易简便2、短期时效3、定型化交易规则五、保障交易安全1、公示主义2、外观主义3、严格责任六、其他原则的讨论1、关于交易公平原则2、关于交易确定性原则3、关于诚信原则4、关于社会责任原则17合伙企业的类型一、普通合伙1、关于普通合伙人的条件2、关于劳务出资3、关于普通合伙人的竞业禁止及自我交易禁止的义务4、合伙人个人债务与合伙企业债务清偿顺序5、合伙企业适用破产制度二、有限合伙（与普通合伙的区别）1、合伙人包括有限责任者和无限责任者2、合伙人数限制3、有限合伙人更大的自由4、出资形式及合伙事务处理受限5、对合伙债务承担有限责任，但有例外三、特殊的普通合伙18商法人的特征1它具有独立的人格2它具有独立的财产和财产权。

3它具有统一的组织机构4它为有限责任主体。

19商法与民法、经济法的区别。

一、与民法1.处理上的独特性（1）民、商房屋租赁之不同民事承租人不得变更租赁场所的用途；商业承租人可以从事主活动，也可不经同意从事辅助活动。

（53年法令）民事租赁受时间限制，是临时性权利；商事承租人有“续约延展权”。

（稳定的客户群）（2）民、商“无能力制度”的差别民事无能力制度为保护无能力者；商事无能力者，要么完全被排除从事商事活动，要么一旦从事不的主张无效。

如，公司股东成立协议不因个别股东无能力而是公司不成立。

（3）民、商“不能清偿”处理上的不同民法上的清偿不能也可带来债务重整，但只是确定分期付款；商事重整是有限清偿、公平清偿制度。

即商人有破产，自然人不存在真正破产。

2.技术上的差异（1）个人身份差异民事合同强调个人意思能力、表示是否有瑕疵；商法很少考虑当事人的人身资格，商法上的活动者有相同的理性和能力。

（2）民法重意思，商法重形式。

民法上讲意思主义；商法强调形式主义（3）民、商借贷规则有别民事消费借贷为偶然，且多数债务人时，一般推定按份责任；商事借贷为常规，多数债务人推定连带责任。

3.民法来自传统，商法来自实践民法具有稳定性，商法具有多变性学理上的一般归纳：1，立法价值取向不同。

民法最基本的价值取向是公平，而在商事立法中最高的价值取向则是效益。

2，法律形式要求不同。

有些商行为不象民事法律行为那样要求严格。

3，责任原则不同。

民法上过失责任原则在商法上很少适用，商事主体有时对无过失行为也要负责任。

4，性质和特征有别。

民法注重各国固有传统，纯属私法；商法具有国际性及公法性质。

5，稳定性不同，民法比商法更稳定。

二、与经济法1，调整的对象不同。