商法重点

商法重点1.概念：商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。

2.特征：A:复合性（兼容性）。

其表现是作为私法的商法兼具某些公法的性质。

但商法公法化并不意味着商法已经完全公法化，只是表明商法是一个渗透着公法因素的私法领域，其仍然属于私法范畴，受司法原则和精神的支配。

B:较强的技术性。

由于市场经济的一些基本要求和基本内容都与商法规范具有直接联系，决定了商法规范必然具有很强的操作性和技术性，既体现在组织法上，也体现在行为法中。

C:明显的营利性。

盈利乃是商的本质，商事主体从事商事活动直接和主要目的就在于营利。

因此，商法整个设计都是为了满足商事主体的营利性要求，商法上有关维护社会交易安全之宗旨，诚实信用和公平交易原则之适用，以及维护交易迅捷之规定，均是商法营利性反映。

D:显著的国际性。

由于国与国交往更加密切国内商法不能只局限于国内而要顾及有关的国际公约和国际惯例，1.促进交易迅捷原则：是商法的首要原则，营利性的明显表现。

A.短期消灭失效主义。

指法律对于基于商事交易行为所生之债的保护期间特别予以缩短，从而迅捷确定其行为之效果，以促进交易之迅捷。

B.交易定型化规则。

是保障交易迅捷的前提，a.交易形态定型化：指商法通过强行法规则预先规定若干类型的交易方式，使任何个人或组织，无论何时从事该类交易行为，均可获得同样的要法律效果。

B.交易客体定型化：交易之客体属于有形物品时，赋予其统一的规格或特定的标记，使交易者易于识别商品，从而实现交易迅捷。

C.权力的证券化。

当交易的客体为无形的权利时，通过一定方式将权利证券化，以证券的流通实现权力的转移，从而简化权利转让程序。

D.行为的要式性。

商法对商事契约及有价证券的款式，多实行定型化的要求，如保险契约的定型化、有价证券的款式化等。

2.强化商事组织原则：是构成各种不同商事法律关系所必需的基本要素之一。

A:商事组织设立的准则主义。

即法律明确规定商事组织成立的各项条件，只有具备商事组织成立的法定条件者方可申请设立登记。

有利于国家对商事组织的宏观控制和管理，以及保证商事组织自身的健康发展。

B:商事主体的财产维护规则。

原因：a.确保企业资金是商事组织赖以生存的物质基础b. 企业的维持在于其行为的营利性目的和行为结果的盈利，没有盈利企业无法生存。

C.企业破产、解散的风险回避规则。

避免企业的解体，是维持和强化商事组织的重要措施，也是维持正常的市场交易秩序的基本要求。

D.有限责任原则。

即以自己的出资额为限对公司债务承担责任。

促进和鼓励了股东积极地将自己的财产投资与公司的经营活动，减少了投资者在投资时的顾虑，有利于企业的设立发展。

E.风险分散规则。

商事法中对企业可能面临的一些危险设有分散负担制度。

在一定程度上防止企业因风险而趋于倒逼，以维持其主体人格的永续存在发展。

3.维护交易安全原则A:强制主义。

指国家运用公法手段对商事关系施以强行法规则。

B:公示主义。

指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营业上的事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求。

C:外观主义：指以交易当事人行为的外观为标准，来确定其行为产生的法律效果，即公示于外表的事实与真实的情形不符时，对于以该外表事实所进行的商行为亦需加以保护，以维护交易安全。

D:严格责任主义。

是保障交易安全的重要举措，主要包括连带责任和无过错责任。

4.维护交易公平原则A:平等交易原则。

指商事交易的主体间地位平等。

是实现交易公平的前提，是商品经济作用于商法上的体现。

B:诚实信用原则。

是现代民商法中一个帝王条款，对民事活动和商事活动的公平进行具有普遍性的控制作用。

要求交易行为当事人应尊重交易习惯，依诚实信用的原则为交易活动以维护公平。

三、商法与民法1.联系：商法与民法的关系是特别法与普通法的关系。

对于民法上发出与特别法地位。

A:民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。

B:民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。

任何个人和经济组织凡事从事带有营利性的商品经济活动者，其法律地位的最终确定都是有民法上的主体之都来完成的。

C:民法的债权制度是关于流通领域中商品交换活动的一般规定。

票据权利的设定移转担保等都是债权制度的具体化，保险制度也是债权制度的具体发展。

都要使用民法中关于债的一般规定。

2.区别：A:立法价值取向不同。

在民法的诸项价值目标中，最基本的价值取向是公平。

在处理公平与其他民法原则的关系时，采取公平至上，兼顾效益与其他。

既强调形式上的公平又强调实质的公平，强调探究当事人内心真实的意思表示，以实现实质公平。

而商事立法中最高的价值取向则是效益，在处理..采取效益至上..商法不但以效益作为其最高价值目标，且为了实现效益甚至在某种程度上会牺牲公平。

B:两者产生的经济基础不同。

民法产生的经济基础是商品经济，强调的是社会产品的实现方式，即必须进行等价劳动交换以满足各自的生存和发展需要。

而商法产生的经济基础则是市场经济，其主张市场是实现社会资源配置，满足人们需要的手段和市场。

市场经济的基本要求与商法基本内容相吻合，可以说民法是商品经济的基本法，商法则是市场经济的基本法。

C:适用主体不同。

民法在适用主体上具有广泛性，可以适用于一切社会大众，是所有市民主体的基本权利保障法。

而商法的适用对象通常仅限于商人。

D:法律规范的表现形式不同。

由于民法条款所调整社会关系及本身性质所决定，民法规范具有强烈的伦理性。

而出于对主体营利性的保护，商法规范具有较强的技术性特点，既体现在组织法也体现在行为法。

四、商事主体：指依法独立参加商事活动，享有商事权利并承担商事义务的人。

1.特征：A:商事主体须同时具备权利能力和行为能力。

商法要求有权利能力而无行为能力者不得从事商行为，对商事主体来说二者必须同时具备。

B:商事主体以从事商事经营为要件。

商事经营是商事主体概念的本质和核心。

经营要是指以营利为目的，持续不间断的职业性经济活动。

从事非营利性活动者不属于商人之列。

C:商事主体应符合商法规定，此为主体法定原则。

主要表现为：a. 商事主体资格须依法取得，一般需经国家主管机关认可，履行商业登记手续。

b.商事主体类型须符合法律规定，不得任意设立。

c. 商事主体的范围有明确限制，政府部门不得直接经商。

商事代理行为：指商事代理人以营利为目的，接受被代理人的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相对人建立商事法律关系，其法律后果直接归属于被代理人的商行为。

1.商事代理的作用：A.有利于搞活商事交易活动B.有利于开展国际商事交易C.有利于解决与商事交易相关的问题D.有利于转换企业经营机制，改善企业经营管理E.有利于简化交易手续节约成本，提高企业经济效益。

2.商事代理行为的特征A:商事代理只能来源于被代理人的委托。

商事代理仅系委托代理，只能来源于被代理人的委托，否则商事代理无从产生。

B:商事代理的被代理人只能是商人。

包括商自然人、商合伙、商法人。

非商人可以成为民事代理的被代理人，但不能成为商事代理的被代理人。

C.商事代理的代理人必须是依法成立的代理商。

商事代理行为是一种营业性行为，行为人须是经过商事登记成立的代理商。

D.商事代理均属于有偿代理。

由于商事代理是代理人的经营性行为，代理本身就是实施商行为，必须以营利为目的，因此代理商得依合同请求报酬或偿还其费用。

E.商事代理不以显名为必要。

商事代理即可以以被代理人的名义进行，也可以以代理人自己的名义进行，此即商事代理的非显名主义，是商事代理同民事代理的主要区别六、公司股东1.特征：A.投资受益权。

指股东按其出资比例或所持股份请求分配公司盈余，从而取得股利的权利。

权利的实现取决于公司是否有可供分配的利润，以及股东会是否做出分配可分利益的决议。

B.参与公司经营管理权。

公司法规定，a. 重大问题决策权b.公司经营建议或者质询权c.选择管理者的权利C.股份或出资的转让权。

公司法在禁止股东在公司经营期间抽逃出资的同时，规定股东可以通过转让其出资或持有的股份转移风险。

D.知情权。

是股东知晓公司经营的重要信息的权利，a.质询权 b.公司财务会计报告查阅权 c.公司其他重要文件的查阅权。

E.剩余财产的分配请求权。

公司依法进行清算时，其全部财产在向公司全体债权人清偿债务之后尚有剩余的，股东有权请求分配。

F.优先认股权。

a.股东对转让的出资的优先购买权。

但一般仅限于具有较强的人合性的无限公司、有限责任公司。

b.股东对公司发行新股的优先购买权。

G.诉权。

在股东的权利受到侵害时，股东还享有依法提起诉讼，寻求法律救济的权利，对于侵害股东权的行为，股东同样享有诉讼的权股东的主要权利股东基于缴纳出资享有的权利被称为股东权。

股东有以下权利：1）参加股东会并按照出资比例行使表决权。

这是股东的基本权利。

2)选举和被选举权。

所哟股东都有权利选举董事监事，也都有权利选举成为董事会，监事会成员。

3）查阅股东会会已记录和公司财务会计报告4）按照出资比例分取红利。

股东从公司分取红利，是股东因出资而享有收益权当而体现。

5）依法转让出资。

这项权利包括两个方面，意思股东之间可以相互转让其全部出资而是股东依照公司法的规定，可以向股东以外的人转让出资。

6）优先购买其他股东转让的而出资。

经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资享有优先购买权。

7）优先认购公司新增的资本。

当有限责任公司新增加资本时，该公司的股东有个优先认缴出资额权利。

8）公司终止时，依法分得司剩余财产，当有限责任公司终止进行清算时，股东按照法定顺序清偿后的剩余财产，有依照出资比例进行分区的权利。

9）公司章程规定的其他权利公司债券和股票的区别:1.发生阶段不同2.行为性质不同3.法律效力不同4.行为人不同5.解决争议的依据不同冒名股东：冒用他人名义将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任。

且被冒名者完全无责。

公司和合伙企业的区别1、成立基础不一样，合伙企业成立的基础是合伙协议；公司成立的基础是公司章程。

合伙协议是合伙当事人之间签订的，守合同相对性原则影响，只对合伙人发生法律效力；公司章程是公司的自治性规则，对公司、股东、董事、监事和高级管理润园都发生法律效力。

2、法律地位不同。

合伙企业是非企业法人，无独立人格；公司是法人企业，有独立的法律人格。

3、财产关系不同。

合伙企业的财产归全体合伙人所有，公司的财产有公司享有法人财产权。

4、人身关系不同。

合伙人之间有密切的人身信赖关系；股东之间的人身关系较为松散。

5、管理权力不同。

合伙企业由全体合伙人共同管理；公司由其法人机关统一管理。

6、盈亏分配不同。

合伙企业的盈亏分配可完全有合伙协议约定；公司的盈亏分配通常有公司法统一规定。

7、责任承担不同。

合伙人对合伙企业的财产承担无限连带责任；公司以其全部财产对外承担责任，股东以其投入的财产承担有限责任。