新破产法亮点之管理人制度对清算组制度的完善完整篇.doc

新破产法亮点之管理人制度对清算组制度
的完善-
一、新破产法未规定破产案件的级别管辖，根据司法解释，破产案件的级别管辖，按如下原则确定：
(1)基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。

(2)中级人民法院一般管辖地区、地级市(含本级)以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。

(3)纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。

二、确定破产案件级别管辖的相关法律依据：
最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》【法释〔2002〕23号】：
为正确适用《中华人民共和国企业破产法(试行)》(以下简称企业破产法)、《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称民事诉讼法)，规范对企业破产案件的审理，结合人民法院审理企业破产案件的实际情况，特制定以下规定。

第二条基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件;
中级人民法院一般管辖地区、地级市(含本级)以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件;
纳入国家计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。

第三条上级人民法院审理下级人民法院管辖的企业破产案件，或者将本院管辖的企业破产案件移交下级人民法院审理，以及下级人民法院需要将自己管辖的企业破产案件交由上级人民法院审理的，依照民事诉讼法第三十九条的规定办理;省、自治区、直辖市范围内因特殊情况需对个别企业破产案件的地域管辖作调整的，须经共同上级人民法院批准。

《中华人民共和国民事诉讼法》：
2006年8月27日，十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了《中华人民共和国企业破产法》(以下简称新破产法)。

这部新的法律将于2007年6月1日起施行，《中华人民共和国企业破产法(试行)》(以下简称旧破产法)同时废止。

与旧破产法相比较，新破产法总结了二十年来我国企业破产的实践经验，充分借鉴了国外先进的法学理论，体例更为完备，内容更加充实。

作为我国市场经济法律体系中的一部重要法律，新破产法体现出一些新的特点，其中尤以管理人制度最为引人注目。

根据我国以新破产法为核心的新破产法律体系与国内外学者对于管理人制度的研究，所谓管理人，是指在破产程序中接管债务人的财产并负责债务人财产管理与其他破产事务的专业组织或个人。

管理人制度是新破产法在我国建立的一项新制度，新破产法把管理人制度放到了比较明显、重要的位置，其不但被专章地进行规定，而且贯穿于整部法律之中。

这表明，我国将正式引入管理人制度，而旧破产法的清算组制度将逐渐退出历史舞台。

与旧破产法的清算组制度相比，管理人制度具有明显的创新性，主要体现在以下几个方面：
一、法律地位明确化
清算组或管理人的法律地位问题一直是破产理论界研究的
热点问题，学者们从不同角度形成了各异的理论学说，概括起来主要有三种。

一是代理说，认为其实质是代表被代理人的利益，以被代理人的名义参与破产事务的代理人。

该学说又因被代理人的不同而分为破产人代理说、债权人代理说与破产人、债权人共同代理说。

二是职务说，认为破产程序在法律性质上是具有公法性质的强制执行程序，其类似于执行机关的公务员，其行为是一种公务行为。

三是破产财团代表说，认为破产财团具有相对的独立人格，其是破产财团的受托人，在破产人之外取得独立的地位，以破产财团所有权人的名义管理、变价和分配破产财产。

在法律制度中，各国的破产法或商法典对于清算组或管理人制度也均有规定，但称谓不尽相同。

大陆法系国家一般称之为财产管理人、管财人，而英美法系国家一般称之为信托人;我国旧破产法称之为清算组，新破产法则以管理人取代了清算组。

关于这一制度的称谓也从侧面体现出清算组或管理人在不同的法律规范之中有着不同的法律地位。

新破产法亮点之管理人制度对清算组制度
的完善-
(三)对象效力范围市场化
法律对象效力范围是指法律对主体的效力，即一国法律规范可以适用的主体范围，对哪些主体有效。

首先，根据旧破产法的规定，其仅适用于全民所有制企业。

在国有企业进行产权制度改革前，全民所有制企业也叫国有企业，在20世纪90年代的产权制度改革之后，国有企业包括国有独资企业与国有控股企业，改革后的国有企业的范围要大于改革前的全民所有制企业的范围。

旧破产法一方面规定了公用企业和与国计民生有重大关系的企业同其他国有企业一样，都具有破产能力;另一方面考虑其特殊性，对其破产进行了限制。

同时，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第二百四十条的规定，联营企业中联营各方均为国有企业的，应适用旧破产法。

然而在过去的二十多年里，我国市场经济与民主法制建设逐步完善，经济主体已出现多元化趋势。

旧破产法将其适用范围仅仅局限于国有企业的规定显然已经无法适应现实的需要。

我国新破产法适应形势的发展，对其对象效力范围作出了全新的规定。

新破产法规定，除已经确定按照政策性破产政策实施破产的国有企业外，其他国有企业法人的破产应适用新破产法。

其次，关于金融机构破产的法律适用问题，旧破产法并没有特殊的规定。

而新破产法首次将商业银行、证券公司、保险公司等金融机构的破产纳入到适用范围之中，但是由于这些金融机构的重要性与特殊性，新破产法采取了折衷适用的方式。

此外，根据新破产法第一百三十五条的规定，如果其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用新破产法规定的程序。

如《合伙企业法》、《民办教育促进法》等都有破产程序的相关规定，其中属于破产清算的，都应参照适用新破产法规定的破产程序。

因此，新破产法的调整范围要广得多，因而作为新破产法一项重要制度的
管理人制度也可以在更广阔的空间发挥作用。

三、构成模式科学化
根据旧破产法第二十四条的规定，清算组成员由人民法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。

旧破产法这种以政府官员为主体的清算组构成模式有着较强的行政色彩，其目的是为在一些问题(如职工安置)的处理上得到政府部门的行政协助。

但是，破产清算工作具有法律责任重大、专业性强、工作强度高、期间漫长等特点，因此，这种构成模式在司法实践中产生了诸多问题，往往不但实现不了这一构成模式的价值目标，而且还产生了诸多不可调和的价值冲突。

并且，这种单一的构成模式也无法适应司法实践中破产案件的多样性。

因此，新破产法坚持理性、和谐、与时俱进的价值准则，从管理人的资格条件与资格形式两个方面对旧破产法清算组的构成模式进行了创新。

在资格条件方面，新破产法第二十四条规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。

人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

有下列情形之一的，不得担任管理人：(一)因故意犯罪
受过刑事处罚;(二)曾被吊销相关专业执业证书;(三)与本案有利害关系;(四)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。

个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。

从上述规定可以看出，担任管理人的消极资格是不得具有新破产法第二十四条规定的四种法定情形，积极资格是需要具备相关专业知识并取得执业资格。

个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。

而旧破产法关于清算组资格方面只有一条相应规定，即清算组成员由人民法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。

相对于清算组，管理人的资格条件一般都要求具备相关专业知识与业务经验，并且应当有充足的时间与精力专门负责破产事务，因此，管理人能够更好地处理好破产事务。

新破产法亮点之管理人制度对清算组制度
的完善-
在资格形式方面，新破产法第二十四条规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务
所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。

人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

可以看出，管理人可由清算组或中介机构担任，也可以由个人担任。

在企业破产程序中，有的案件法律事实清楚，法律关系清晰，法律适用明确，对于这类破产案件，仍然由清算组来担任管理人可能费用过高，增加了破产成本。

因此，出于效率与经济的考虑，人民法院可以指定依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，还可以根据债务人的实际情况，在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。

而旧破产法中规定的清算组成员由人民法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定，这种单一的构成模式显然无法适应复杂与多样的破产案件。

通过新破产法中的管理人制度，可以看出新破产法是一部体现与尊重市场经济规律的法律，预示着我国的破产法律制定与法律适用正朝着更为科学、民主的方向发展。

被誉为经济宪法的新破产法的出台，将更为有效地维护我国市场经济秩序;新破产法中的管理人制度也将更好地成为债权人、债务人合法权益的保障者。

第三十九条上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的
第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。

下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。