XX分05承揽合同
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XX分05承揽合同
学习改变命运,知 识创造未来
2021年2月18日星期四
• 特征：
1、以完成的特定工作为目的，定做物为特定工 作结果凝结物
2、是双务、有偿、诺成合同、不要式合同
3、承揽人以自己的技术、设备、劳力独立完成 工作的合同
学习改变命运,知 识创造源自文库来
2021/2/18
XX分05承揽合同
承揽与雇佣
•医院提供的原材料有问题加工厂决定 •先行生产，加工厂完成50个后,将余下
•的100个转给部队修理队完成
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
医院拒收50个文件柜,并要求返还 加工费--256条和262条（原材料 的提供和检验，承揽人的瑕疵责任）
加工厂辩称,50个属提供的材料问 题，100个是因修理队设备意外 火灾而未交付,自己无过错253条 （亲自完成工作任务）
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
（2）违法分包合同。---指承包人违反法 律的强制性规定而与第三人订立的分包 合同。下列违法分包合同均属无效合同 ：
①承包人将其承包的全部建设工程肢解后以分 包的名义分别承包给第三人；
②分包人不具有相应的资质；
③承包人将自己承包工程的主体结构分包给第 三人；
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• （2010－3－59） 甲公司将一工程发包给乙建筑公司，经甲公司 同意，乙公司将部分非主体工程分包给丙建筑 公司，丙公司又将其中一部分分包给丁建筑公 司。后丁公司因工作失误致使工程不合格，甲 公司欲索赔。对此，下列哪些说法是正确的？
• 甲公司经营空调 • 乙专门从事空调安装 • 丙客户
•承揽人以自己的技术、设备、劳力独立完成工作
•371页
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• 二、承揽合同的种类（251条） • 1、加工合同（来料加工） • 2、定做合同（承揽人提供原材料） • 3、修理合同 • 4、复制合同（复印、临摹、塑造等） • 5、测试合同（对指定项目测试） • 6、检验合同（检测并提供结论） • 7、印刷合同 • 8、其他承揽合同（装修、照相，录制等）
2021/2/18
XX分05承揽合同
3、交付工作成果
定做人提供的材料--承揽人有瑕疵担保义务
承揽人提供的材料--承揽人有转移所有权的
义务
•承揽人的瑕疵担保责任262
4、承揽人的留置权264条
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• 医院--------加工厂
150个铁皮文件柜,10万加工费
承揽人自始取得工作成果所有权的--承揽人
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2021/2/18
XX分05承揽合同
•
甲----------------乙
•甲提供5千材料 •依约获3千修理费
•汽车于甲完成 •修理后灭失
•5千材料款 •汽车损失 •3千修理费
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2021/2/18
XX分05承揽合同
五、建设工程施工合同
•287条本章没有规定的适用承揽合同的有关规定
（一）分包与转包
1．转包合同。
• ①转包合同，指承包人以营利为目的，将 承包的工程“全部“交由第三人完成的行 为。
• ②法律效果。（a）转包合同无效；（b） 承包人非法转包的，发包人有权解除建设 工程施工合同（《建设工程施工合同解释》第8 条）；（c）收缴当事人已经取得的非法所 得。
②违法分包或者非法转包的，因工程质量发 生争议，发包人可以总承包人、分包人和实 际施工人为共同被告提起诉讼《建设工程施工
合同解释》第25条。
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
（二）建设工程施工合同无效的情形
• 下列建设工程施工合同无效：
• ①非法转包合同。②违法分包合同。
• A．上述工程承包合同均无效 • B．丙公司在向乙公司赔偿损失后，有权向丁
公司追偿 • C．甲公司有权要求丁公司承担民事责任 • D．法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非
法所得 • 【答案】BCD
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2021/2/18
XX分05承揽合同
（五）承包人的优先受偿权
•286
1．承包人优先受偿权的构成要件
应当追加乙为第三人 • 【答案】ABD
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2021/2/18
XX分05承揽合同
•（四）合同解除权
• 《解释》第８条规定：承包人具有下列情形之 一，发包人可以解除建设工程施工合同：
• （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主 要义务的；
• （二）合同约定的期限内没有完工，且在发包 人催告的合理期限内仍未完工的；
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XX分05承揽合同
（二）对定做人的效力
• 1、支付价款（材料、工作报酬、保管费） • 2、受领工作成果 • 3、协助（提供材料、图纸、样品、资料、通
知、中途变更承揽工作等258、259） • 4、定做人监督权260 • 5、定做人可随时解除合同268 • 在工作成果完成前 • 随时解除---通知解除（任意解除） • 赔偿损失
建设工程施工合同纠纷案件适用法律问 题的解释9条规定发包人具有下列情形 之一，致使承包人无法施工，且在催告 的合理期限内仍未履行相应义务，承包 人请求解除建设工程施工合同的，应予 支持：
1、未按约定支付工程价款的；
2、提供的主要建筑材料、建筑构配件和 设备不符合强制性标准的；
3、不履行合同约定的协助义务的。
1．实际施工人的工程价款请求权
（1）建设工程施工合同无效，但建设工程经竣 工验收合格的，实际施工人有权请求参照合同 约定支付工程价款。
（2）建设工程施工合同无效，建设工程经竣工 验收不合格，经修复后验收合格的，实际施工 人有权请求参照合同约定支付工程价款。修复 后经竣工验收不合格的，实际施工人无权请求 支付工程价款。
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2021/2/18
XX分05承揽合同
• 三、承揽合同的内容（252条）
• 1、标的 • 2、数量和质量 • 3、原材料的提供及原材料的数量、质量要求 • 4、报酬 • 5、承揽方式 • 6、履行期限、地点、方式 • 7、验收方法和标准 • 8、违约责任 • 9、其他条款
• ③承包人未取得或超越相应资质的。但 是，承包人在建设工程“竣工前”取得相 应资质的，不按无效处理。
• ④没有资质的实际施工人借用有资质的 建筑施工企业名义的。
• ⑤建设工程必须进行招标而未招标或者 中标无效的。
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XX分05承揽合同
（三）建设工程施工合同无效时实际施工人的权 利
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XX分05承揽合同
（三）承揽合同中的风险负担
1、工作成果的风险负担 不转移所有权的--所有人负担 转移所有权的---交付前承揽人负担
交付后定做人负担 2、原材料的风险负担—材料所有人负担
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
3、报酬的风险负担—已经完成的工作成 果意外灭失，报酬是否应支付？ 定作人自始取得工作成果所有权的--定作人
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• 四、承揽合同的效力
• （一）对承揽人的效力 • 1、依定做人要求按时亲自完成工作253 • 2、接受定做人提供的材料或依约定提供材
料 • 定做人提供的材料—承揽人应按期检验265 • 承揽人提供的材料--定做人应按期检验
学习改变命运,知 识创造未来
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• 2．分包合同。
• （1）合法分包合同。合法分包合同，指建 设工程的承包方（勘察人、设计人、施工人） 经发包方同意后，依法将其承包的“部分 “工程交给第三人完成的行为。合法分包 应具备的条件：①经发包人同意；②被分 包的工程只能是承包人承包的”部分“工 作；③被分包的工程不能是承包人承包的 主体工程；④分包人具有相应的资质；⑤ 只能分包一次，分包人不得再分包。
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• （2006－3－62）甲大学与乙公司签订建设工 程施工合同，由乙为甲承建新教学楼。经甲同 意，乙将主体结构的施工分包给丙公司。后整 个教学楼工程验收合格，甲向乙支付了部分工 程款，乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是 错误的？
• A．乙、丙之间分包合同有效 • B．甲可以撤销与乙之间的建设工程施工合同 • C．丙可以乙为被告诉请支付工程款 • D．丙可以甲为被告诉请支付工程款，但法院
①建设工程合同有效；如果合同无效，
承包人不享有优先受偿权；
②发包人不支付到期价款；
③经承包人催告后，发包人在合理期限 内仍未支付；
④建设工程在性质上适宜折价或拍卖。
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2021/2/18
XX分05承揽合同
2．承包人优先受偿权的行使
《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》 （2002年6月），承包人行使优先受偿权具 有以下效力与限制：①承包人有权以建设工 程折价或者以拍卖建设工程的价款优先清偿 发包人欠付的工程价款。②承包人的优先受 偿权优先于普通债权；也优先于在建设工程 上设定的抵押权。③消费者交付购买商品房 的全部或者大部分款项后，承包人的优先受 偿权不得对抗买受人。④建设工程承包人行 使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工 之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计 算。
• （三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒 绝修复的；
• （四）将承包的建设工程非法转包、违法分包 的。
•承包人的上述行为都属不履行合同主要义务的行为，并且会导致发包人按质按期获 学识习创得改造变未建命来运设,知工程的20合21同/2/1目8 的难以实现，依法应当准许发包XX人分解05承除揽合合同同。
④分包人将其分包的工程再分包。
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
（3）分包人的连带责任。无论是合法分包合 同还是违法分包合同，工程质量不合格的， 分包人与承包人对发包人承担连带责任。
①分包合同有效的，分包人与总承包人或者 勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带 责任《合同法》第272条2款。
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• 《解释》第２６条规定是为保护农民工的合法 权益作出的规定。因为建筑业吸收了大量的农 民工就业，但由于建设工程的非法转包和违法 分包，造成许多农民工辛苦一年往往还拿不到 工资。为了有利地保护农民工合法权益，《解 释》第２６条规定，实际施工人以发包人为被 告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者 违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工 程价款的范围内对实际施工人承担责任
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
2．转包、分包合同无效时的诉讼当事人。
（1）实际施工人可以仅以转包人或者违法分包 人为被告起诉。
（2）实际施工人也可以直接以发包人起诉。此 时，人民法院“可以”追加转包人或者违法分 包人为“本案当事人”。需要注意两点：①法 院是“可以”追加，而不是“应当”追加。② 法院可以追加发包人为“当事人”，即追加为 无独立请求权的第三人或者追加为共同被告（ 《建设工程合同解释》第26条）。
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2021年2月18日星期四
• 特征：
1、以完成的特定工作为目的，定做物为特定工 作结果凝结物
2、是双务、有偿、诺成合同、不要式合同
3、承揽人以自己的技术、设备、劳力独立完成 工作的合同
学习改变命运,知 识创造源自文库来
2021/2/18
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承揽与雇佣
•医院提供的原材料有问题加工厂决定 •先行生产，加工厂完成50个后,将余下
•的100个转给部队修理队完成
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2021/2/18
XX分05承揽合同
医院拒收50个文件柜,并要求返还 加工费--256条和262条（原材料 的提供和检验，承揽人的瑕疵责任）
加工厂辩称,50个属提供的材料问 题，100个是因修理队设备意外 火灾而未交付,自己无过错253条 （亲自完成工作任务）
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
（2）违法分包合同。---指承包人违反法 律的强制性规定而与第三人订立的分包 合同。下列违法分包合同均属无效合同 ：
①承包人将其承包的全部建设工程肢解后以分 包的名义分别承包给第三人；
②分包人不具有相应的资质；
③承包人将自己承包工程的主体结构分包给第 三人；
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2021/2/18
XX分05承揽合同
• （2010－3－59） 甲公司将一工程发包给乙建筑公司，经甲公司 同意，乙公司将部分非主体工程分包给丙建筑 公司，丙公司又将其中一部分分包给丁建筑公 司。后丁公司因工作失误致使工程不合格，甲 公司欲索赔。对此，下列哪些说法是正确的？
• 甲公司经营空调 • 乙专门从事空调安装 • 丙客户
•承揽人以自己的技术、设备、劳力独立完成工作
•371页
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XX分05承揽合同
• 二、承揽合同的种类（251条） • 1、加工合同（来料加工） • 2、定做合同（承揽人提供原材料） • 3、修理合同 • 4、复制合同（复印、临摹、塑造等） • 5、测试合同（对指定项目测试） • 6、检验合同（检测并提供结论） • 7、印刷合同 • 8、其他承揽合同（装修、照相，录制等）
2021/2/18
XX分05承揽合同
3、交付工作成果
定做人提供的材料--承揽人有瑕疵担保义务
承揽人提供的材料--承揽人有转移所有权的
义务
•承揽人的瑕疵担保责任262
4、承揽人的留置权264条
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
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• 医院--------加工厂
150个铁皮文件柜,10万加工费
承揽人自始取得工作成果所有权的--承揽人
学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
•
甲----------------乙
•甲提供5千材料 •依约获3千修理费
•汽车于甲完成 •修理后灭失
•5千材料款 •汽车损失 •3千修理费
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五、建设工程施工合同
•287条本章没有规定的适用承揽合同的有关规定
（一）分包与转包
1．转包合同。
• ①转包合同，指承包人以营利为目的，将 承包的工程“全部“交由第三人完成的行 为。
• ②法律效果。（a）转包合同无效；（b） 承包人非法转包的，发包人有权解除建设 工程施工合同（《建设工程施工合同解释》第8 条）；（c）收缴当事人已经取得的非法所 得。
②违法分包或者非法转包的，因工程质量发 生争议，发包人可以总承包人、分包人和实 际施工人为共同被告提起诉讼《建设工程施工
合同解释》第25条。
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XX分05承揽合同
（二）建设工程施工合同无效的情形
• 下列建设工程施工合同无效：
• ①非法转包合同。②违法分包合同。
• A．上述工程承包合同均无效 • B．丙公司在向乙公司赔偿损失后，有权向丁
公司追偿 • C．甲公司有权要求丁公司承担民事责任 • D．法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非
法所得 • 【答案】BCD
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（五）承包人的优先受偿权
•286
1．承包人优先受偿权的构成要件
应当追加乙为第三人 • 【答案】ABD
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XX分05承揽合同
•（四）合同解除权
• 《解释》第８条规定：承包人具有下列情形之 一，发包人可以解除建设工程施工合同：
• （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主 要义务的；
• （二）合同约定的期限内没有完工，且在发包 人催告的合理期限内仍未完工的；
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2021/2/18
XX分05承揽合同
（二）对定做人的效力
• 1、支付价款（材料、工作报酬、保管费） • 2、受领工作成果 • 3、协助（提供材料、图纸、样品、资料、通
知、中途变更承揽工作等258、259） • 4、定做人监督权260 • 5、定做人可随时解除合同268 • 在工作成果完成前 • 随时解除---通知解除（任意解除） • 赔偿损失
建设工程施工合同纠纷案件适用法律问 题的解释9条规定发包人具有下列情形 之一，致使承包人无法施工，且在催告 的合理期限内仍未履行相应义务，承包 人请求解除建设工程施工合同的，应予 支持：
1、未按约定支付工程价款的；
2、提供的主要建筑材料、建筑构配件和 设备不符合强制性标准的；
3、不履行合同约定的协助义务的。
1．实际施工人的工程价款请求权
（1）建设工程施工合同无效，但建设工程经竣 工验收合格的，实际施工人有权请求参照合同 约定支付工程价款。
（2）建设工程施工合同无效，建设工程经竣工 验收不合格，经修复后验收合格的，实际施工 人有权请求参照合同约定支付工程价款。修复 后经竣工验收不合格的，实际施工人无权请求 支付工程价款。
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2021/2/18
XX分05承揽合同
• 三、承揽合同的内容（252条）
• 1、标的 • 2、数量和质量 • 3、原材料的提供及原材料的数量、质量要求 • 4、报酬 • 5、承揽方式 • 6、履行期限、地点、方式 • 7、验收方法和标准 • 8、违约责任 • 9、其他条款
• ③承包人未取得或超越相应资质的。但 是，承包人在建设工程“竣工前”取得相 应资质的，不按无效处理。
• ④没有资质的实际施工人借用有资质的 建筑施工企业名义的。
• ⑤建设工程必须进行招标而未招标或者 中标无效的。
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（三）建设工程施工合同无效时实际施工人的权 利
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（三）承揽合同中的风险负担
1、工作成果的风险负担 不转移所有权的--所有人负担 转移所有权的---交付前承揽人负担
交付后定做人负担 2、原材料的风险负担—材料所有人负担
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3、报酬的风险负担—已经完成的工作成 果意外灭失，报酬是否应支付？ 定作人自始取得工作成果所有权的--定作人
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• 四、承揽合同的效力
• （一）对承揽人的效力 • 1、依定做人要求按时亲自完成工作253 • 2、接受定做人提供的材料或依约定提供材
料 • 定做人提供的材料—承揽人应按期检验265 • 承揽人提供的材料--定做人应按期检验
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• 2．分包合同。
• （1）合法分包合同。合法分包合同，指建 设工程的承包方（勘察人、设计人、施工人） 经发包方同意后，依法将其承包的“部分 “工程交给第三人完成的行为。合法分包 应具备的条件：①经发包人同意；②被分 包的工程只能是承包人承包的”部分“工 作；③被分包的工程不能是承包人承包的 主体工程；④分包人具有相应的资质；⑤ 只能分包一次，分包人不得再分包。
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XX分05承揽合同
• （2006－3－62）甲大学与乙公司签订建设工 程施工合同，由乙为甲承建新教学楼。经甲同 意，乙将主体结构的施工分包给丙公司。后整 个教学楼工程验收合格，甲向乙支付了部分工 程款，乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是 错误的？
• A．乙、丙之间分包合同有效 • B．甲可以撤销与乙之间的建设工程施工合同 • C．丙可以乙为被告诉请支付工程款 • D．丙可以甲为被告诉请支付工程款，但法院
①建设工程合同有效；如果合同无效，
承包人不享有优先受偿权；
②发包人不支付到期价款；
③经承包人催告后，发包人在合理期限 内仍未支付；
④建设工程在性质上适宜折价或拍卖。
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2．承包人优先受偿权的行使
《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》 （2002年6月），承包人行使优先受偿权具 有以下效力与限制：①承包人有权以建设工 程折价或者以拍卖建设工程的价款优先清偿 发包人欠付的工程价款。②承包人的优先受 偿权优先于普通债权；也优先于在建设工程 上设定的抵押权。③消费者交付购买商品房 的全部或者大部分款项后，承包人的优先受 偿权不得对抗买受人。④建设工程承包人行 使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工 之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计 算。
• （三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒 绝修复的；
• （四）将承包的建设工程非法转包、违法分包 的。
•承包人的上述行为都属不履行合同主要义务的行为，并且会导致发包人按质按期获 学识习创得改造变未建命来运设,知工程的20合21同/2/1目8 的难以实现，依法应当准许发包XX人分解05承除揽合合同同。
④分包人将其分包的工程再分包。
学习改变命运,知 识创造未来
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（3）分包人的连带责任。无论是合法分包合 同还是违法分包合同，工程质量不合格的， 分包人与承包人对发包人承担连带责任。
①分包合同有效的，分包人与总承包人或者 勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带 责任《合同法》第272条2款。
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学习改变命运,知 识创造未来
2021/2/18
XX分05承揽合同
• 《解释》第２６条规定是为保护农民工的合法 权益作出的规定。因为建筑业吸收了大量的农 民工就业，但由于建设工程的非法转包和违法 分包，造成许多农民工辛苦一年往往还拿不到 工资。为了有利地保护农民工合法权益，《解 释》第２６条规定，实际施工人以发包人为被 告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者 违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工 程价款的范围内对实际施工人承担责任
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2．转包、分包合同无效时的诉讼当事人。
（1）实际施工人可以仅以转包人或者违法分包 人为被告起诉。
（2）实际施工人也可以直接以发包人起诉。此 时，人民法院“可以”追加转包人或者违法分 包人为“本案当事人”。需要注意两点：①法 院是“可以”追加，而不是“应当”追加。② 法院可以追加发包人为“当事人”，即追加为 无独立请求权的第三人或者追加为共同被告（ 《建设工程合同解释》第26条）。