法理学专题思考题

法理学专题思考题

西方学界从哪些角度探讨法律价值？

法律价值的概念：指法律对一定主体需要的满足状况，以及由此而产生的法律对主体的从属关系。

西方法学界通常在三个方面探讨法律价值。

第一，法律所要追求的价值。法律所保护和促进哪些价值。如保护人权、实现正义等。又称为目的价值、对象价值或外在价值。

第二，法律自身的价值。法律在形式上所具备的特征，这些特征使得法律能够实现、保护和促进其追求的价值。如法律应当保持一致性，不要相互矛盾等。又称为形式价值、内在价值。

第三，法律所包含的评价标准。指使用法律来评价行为时所固有的价值理念。如怎么看待个人隐私。法律实证主义学派拒绝探讨法律应当是什么的问题。他们认为这是情感问题，不可能科学回答。

法律价值的整合是指什么？请结合一项实际法律加以说明。

法律价值的整合，就是按照一定的理念，将法律价值的冲突控制在人们所可以接受的范围之内，尽可能地降低这种冲突对社会所造成的伤害。

各个法律价值，都有自己固有的价值属性和独特的目标追求。这样一来，相互之间势必就要产生不可避免的冲突。最常见的有自由与平等、自由与秩序、秩序与正义、正义与自由、公平与效率、正义与效益、秩序与效益之间的冲突。

所谓整合，就是价值平衡。找平衡点，并不是说在冲突中界平衡，而是指有所侧重、偏倚。因此，价值平衡是有所得、有所失，以一定程度损害某一价值来取得平衡。法律就是价值平衡。法律价值整合的原则有：兼顾协调的原则、法益权衡的原则、维护法律安定性的原则。

例如， 2012年《刑事诉讼法》修改，增加了刑讯逼供和非法证据排除规则，在尽快惩罚犯罪和保障犯罪嫌疑人人权这两个冲突的价值之间，立法者经过法律价值冲突整合选择了后者。

为什么说秩序是法律追求的基本价值？

秩序分为自然秩序和社会秩序。在法学领域，秩序是指自然界和人类社会发展和变化的规律性现象。美国法理学家博登海默认为：秩序“意指在自然进程和社会进程中都存在着某种程度的一致性、连续性和确定性”。秩序根植于自然界和人类社会的内部结构之中，自然界和人类社会的内在规律是秩序的本质。社会秩序表示在社会中存在者某种程度的关系的稳定性、进程的连续性、行为的规则性以及财产和心理的安全性。

法律秩序的特点：1.法律秩序是最基本的社会秩序，进入阶级社会之后，有了法律，法律秩序就成为最基本的社会秩序。最基本——人类生活的基本秩序一是基本的社会管理秩序，如交通、生产、交易、医疗等；人类社会存在的物质基础。一是基本的阶级统治秩序。法律只对阶级统治有直接影响或重大影响的方面做出规定。2.法律秩序具有规范化和稳定性。规范化——明确什么可以做，什么不能做，应该做什么。稳定性——相对稳定，在相当长的时期内不轻易改变。

博登海默说，与法律永相伴随的基本价值，便是社会秩序。中国传统法律文化，也追求秩序。当然，所追求的是封建社会的秩序——“礼”。有法律秩序，不等于法治。但法治社会必定有良好的法律秩序。

简述“积极自由”与“消极自由”的区分及其意义。

社会学政治学考察人与社会的关系，社会政治意义上的自由分为积极自由和消极自由。

消极自由是不受他人或事物的干预和限制，即“免于……的自由”。在现代，其目的就在于保护处于弱者地位的公民不受他人、尤其是国家或其他权力组织的侵犯，使得每个人都能获得相对独立自主的生存和发展空间。消极自由又被称为保护性自由，被视为所有政治自由和其他自由的基础。消极自由的出发点，是“把人当作人来尊重”。人格、人的尊严、人的价值等，是消极自由的逻辑起点和归宿。消极自由之保障原则的基本内容就是排除对主体的干预，保证主体得以自主的外在条件。法律应当保持对主体行为最大的不干预；仅当主体行使自由损害他人和社会利益时，得将干预实施于该主体之上；及时是为了促进被干预者的福利也不构成对干预的授权。

积极自由是自己去做自己想做的某事或选定做某事，即“从事……的自由”。仅有消极自由是不够的，还必须强调积极自由。只有在他能够实现某种目的时，他才会感到自己享有自由，才能感到自己是自己的主人。积极自由之保障的含义是为了保障主体的某些自由而对其进行干预是可行和必要的。这种干预在形式上限制了主体的一定自由，而实质上是为了保证主体的自由。

简述“法不禁止即自由”的涵义。

对公民来说，法律没有禁止的，均有作为的自由。自由以法律为界。

1.法律规定无法一一列举公民的自由。公民的自由并非法律所赋予的；而是与生具有的。其范围极其广泛。法律只能对公民最基本的权利和自由加以确认，而无法穷尽。法律不仅保护规定的权利和自由，对没有规定的自由和权利也必须加以保护。

2.仅限于公民，公权力机关则不适用。法不禁止即自由，仅针对公民而言。对公权力机关来说，法律未授权的就不能做。法律是人民权利的保障，是对公权力的限制。公权力是以法律授权为界，只能在法律授权的情况下才能作为。这一原则以前非常严格。现在，如果是为人民增加福祉的，不受此限。

在法学上，自由的界限是什么？

法律是对自由的确认和保障。法律确认了自由的范围。自由是有界限的。自由不是为所欲为，为所欲为就意味着没有自由。可以随意侵犯他人的自由吗？洛克认为：自由并非人人爱怎么样就可怎么样的那种自由，而是在他所受约束的法律许可范围内如意行动。也就是说，自由的界限就是法律允许的范围。超出这个范围，就需要承担相应的法律责任。所以，自由是受到限制的。最重要一点：排除权利的滥用，以不侵害他人的自由为界限。

法律上为什么要追求效率？

法律经济学，是上个世纪60年代在美国兴起的一个法学流派。在法律经济学看来，以价值极大化的方式分配和使用资源，是法律的宗旨。效率或效益，是法律的基本价值甚至是最高价值。

法律是基本的社会规范，社会运行本身需要讲究效率，故法律要追求效率。

1.物质生产需要快捷有成效人类社会存在的基础是物质生产。而物质生产本身就需要有效率。效率的存在和逐步提高，是社会财富积累和社会进步的前提。

2.社会管理也需要快捷有成效。如果没有效率，社会运行就成问题。随着社会的进步，社会管理的效率就越发重要。迟到的公正并非正义。