2017年保代培训(发行专题)第一 二期 会议记录20170921 28

首发审核中关注的法律问题证监会发行部于文涛/张晓北一、首发审核的基本要求市场参与各方“各司其职、各尽其能、各负其责、各担风险”。

发行人：须诚实守信，依法履行信息披露义务，确保信息披露及发行申请文件真实、准确、完整、及时。

【发行人是第一责任人。

强调及时性。

比如行业政策的重大调整，实际控制人、董监高涉及重大诉讼，业绩发生重大变化等。

一旦发现重大情况，一定要及时跟会里沟通，以免影响后续审核。

】保荐人和证券服务机构：须勤勉尽责，切实发挥保荐职责，把关职责。

【现在发行审核比较快，一定要从申报的源头就开始把控。

核心的工作还是需要保荐机构来完成。

】监管部门：根据发行的发行条件和程序对发行人及中介机构提供的申请文件进行合规性审核，促进发行人真实、准确、完整、及时披露信息投资者：根据发行人披露的信息，审慎作出投资决策，自担投资风险二、IPO审核工作的原则1、依法行政、公开透明、集体决策、分工制衡【审核工作的流程、进展、反馈问题、发审委的问题等都公开透明，审核的标准、审核口径也公开透明，比如上周五发布的发行监管问答，核心是强调风控提升到公司层面，贯穿到项目的各个环节。

保荐机构的董事长和总经理要在首次申报的文件签字。

反馈意见和举报信核查、发审委的回复，因为有时效性的要求，只要一个人签字就行。

】2、信息披露为中心3、以合规性审核为本4、风险发现为重点、合理怀疑（与常识、规则、逻辑相违背的）【审核是一个问题导向的审核，异常的情况很容易引起关注。

比如异常的股份转让，价格过低；关联方的处理，转让出去的背景，不符合常理的情况；异常的财务指标；行业的异常的指标，比如游戏行业，报会的时候还是正常的，但审核过程中发生了变化，如日活、月活，在审核的过程中计算的方法发生了变化；原材料的采购模式跟同行业都不一样，销售的模式跟行业不一样；诉讼，如专利涉诉，影响收入，要求诉讼有明确的结论后，再推进审核；土地、房产的合规性。

】5、重大性原则【包括实质重于形式，比如判断主营业务是否发生变更。

】三、IPO审核工作的流程监管一处、二处：主板、中小板监管三处、四处：创业板监管五处、六处：再融资监管七处：发行监管处每个处有3个组，设组长【因为现在过会到封卷，时间非常短，过会后，尽快跟七处联系，确定发行方案。

而会里要求封卷的招股书，在会里的范围内是最后一稿，所以发行方案需要写进去封卷稿。

】1、分工协作、互相制约2、会议讨论，集体决策3、公开透明，加强监管4、全程留痕，便于追究制度保障：静默期制度、审核回避制度、预约接待制度、双人接待制度等审核数据（截至9月21日）受理企业574家【初审会后，发送发审会告知函，可能告知函问题落实后才开发审会，可能直接开发审会，如果有重大问题的话，就会发二次反馈，流程就回到最前面，再回复，再开初审会】【封卷，创业板多一个控股股东和实际控制人的承诺】【全程留痕，对外发送反馈意见，以及内部的过程文件，举报信的处理等都是电子化处理留痕】【举报信的处理：实名、有明确线索的，要求保荐机构和证监局核查。

请证监局核查的，证监局会要求保荐机构协助调查。

举报信核查的原则是，不耽误开初审会，举报信要是没有处理完，就不会开发审会。

如果是重复线索，不会重复核查。

过会后的举报信，影响后续流程。

】【中止审查，现在申请中止审查的比较多，随意性比较强。

必须按照证监会的要求，申请中止，比如换中介机构。

申请恢复审查的，如离职的人员要承诺，发表意见，新任的也要承诺。

新旧都要承诺两次文件真实、准确、完整，没有重大遗漏，承诺两次文件之间没有重大差异（这条容易忘记）。

特别是换所的，都要承诺上述问题。

】四、首发审核的基本原则1、依法审核原则；首发办法修改删除了独立性，但内化为招股说明书披露要求，要求更高了。

2、审慎监管原则。

3、合理怀疑原则【举例今年上半年某被否企业，从上市公司转让出来的价格与后几个月的估值存在巨大差异，有侵犯上市公司中小股东利益的嫌疑。

】4、具体问题具体分析原则。

5、实质重于形式的原则。

6、重大性原则。

7、一贯性原则。

8、集体决策原则。

五、首发审核中关注的主要问题1、关于持续经营时间问题1）设立股份公司后，持续经营3年以上（指36个月，不是三个完整的会计年度）；2）有限制责任公司整体变更可连续计算的，应以账面净资产折股，不能用评估值；3）国务院批准可豁免的情形，同时满足：a、央企；b地方国企需要具有行业地位，独立经营满一年。

2、关于发起人资格1）不能作为发起人的：职工持股会、工会；会计师事务所、审计事务所、律师事务所、资产评估机构等；商业银行；其他。

清理不完全的，会影响审核。

2）三类股东问题，正在积极研究，预计很快出台。

3）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出自的资产的财产权转移后续已办理完毕。

发行人的主要资产不存在重大的权属纠纷（出资瑕疵问题及纠正问题）【比如，股东用自己没有权属的资产出资。

知识产权出资，超过比例的；软件企业，实际控制人用知识产权出资的，但是该知识产权是公司产生的，导致用公司本身的东西出资。

】4）生产经营符合法律法规章程，国家产业政策，创业板主要经营一种业务。

【属于需要淘汰的落后产能的，不可以。

比如，有家企业审核期间没问题，马上要开发审会，突然行业内产业政策变化，导致发行人遇到重大问题，最后没有过会。

创业板，如果是上下游，技术相关的，客户供应商有关系的，生产技术工艺有关系的，都可以认为是主要经营一种业务。

如果都没有关系，按照收入不超30%，净利润不超30%来把握。

】3、关于董、高最近3年是否发生重大变化没有量化指标，需重点关注原因；不会单因为这一条否决一家企业，一般是其他方面有了问题，再加上这一条，最后否决。

个案分析，实质重于形式。

关注对生产经营的影响：某仓储物流企业过会后老板去世，其配偶在企业有任职，更重要的是行业特点决定企业经营对老板个人依赖不大，后重新上会通过。

【把握的原则是“重大”，核查1、离职的原因、背景、职务、去向；2、是否频繁更换，比如有企业在报告期内连续换了2个财务总监；3、对经营有无重大影响；4、是否是因为涉及刑事诉讼，才更换。

】【实际控制人发生变更：对于单人控制的，比较好判断；对于多人共同控制的和无实际控制人的，1、认定是否准确，比如某单人持股已经超过30%了，还不认定为实际控制人；2、共同控制对不对；3、法律适用条件1号。

股权稳定，不存在重大权属纠纷。

】4系、其他利益关系；防止“PE腐败”、保荐机构等入股等；对申报前两年的新进股东要额外核查；关注背后股东是否涉及当地官员及行业领导及关联方，关注入股价格是否公允及资金来源是否合理；关注产业投资者入股前后交易的价格是否公允，入股后交易放大的情况充分核查披露。

举例说明，湖南某企业上市后暴露背后股东背景；某酒类企业，中学老师入资来源存疑。

5、国企改制或集体企业改制过程中程序存在瑕疵1）是否符合当时的规则要求；2）是否存在程序瑕疵（国企要省级国资委出具意见，集体企业要省人民政府或办公厅出具意见）；3）是否取得有权部门的确认；要引起重视，不仅是法律问题，还是政治问题；不追原罪，主要看程序完备性，有瑕疵的需要去确认。

【涉及集体企业改制的，都要求省级人民政府出具文件，确认没有侵占集体企业资产等。

】6、股份质押冻结问题关注冻结或质押的比例。

关注控股股东的股权质押，一旦被强制执行，是否会发生控股地位变动的情形。

【股份锁定：创业板，突击入股，申报前6个月，增资或者受让实际控制人的锁3年。

主板，招股说明书公告日前1年，以工商登记为准，锁3年。

】【原则上，实际控制人和董监高的关联方持有的股份，参照实际控制人和董监高的锁定来锁定】7、重大诉讼问题1）对发行人较大影响；2）对控股股东、实际控制人重大影响；3）对董、监、高存在重大影响；4）原则上披露，特别重大的要注意对合规性的影响。

主要是披露问题。

举例说明，利润4000万，诉讼金额7000-8000万，金额重大。

披露原告、被告、诉讼事由，诉讼进展。

8、商标与专利权属问题1）列表详细披露权属状态（是否过期）2）披露哪些对生产经营影响重大3）正在申请的，原则上不披露4）是否存在纠纷5）商标、专利、品牌的管理制度【全面披露商标和专利是否存在纠纷的，披露多了没毛病；举例说明某拟上市企业老收到律师函，不披露，保荐机构应该把关披露；某创业板企业专利有效期过期了，信息披露有误，被否决；某鸭脖企业商标被冒牌，反馈意见关注，答复发行人纵容类似行为，可以为发行人打广告，会里认为企业商标管理要合规，不要出奇招。

】【知识产权的举报，频繁发生；共同研发的；核心人员研发然后离职的】9、出资瑕疵问题1）发生的时点，数额大小，行为性质2）是否已事后弥补3）是否构成重大违法行为，相关主管部门意见4）其他股东、债权人是否有纠纷5）一旦发生争议，损失由谁承担（要有承诺，不能是上市公司，一般是实际控制人）10、独立性问题1）资产完整（独立土地厂房、知识产权、机器设备等）【问题很多，比如租用控股股东、实际控制人的经营场所，报进会了再整改，耽误时间，也很麻烦，也耽误生产。

发行人的生产经营场所，不可以租用控股股东和实际控制人的，特别是跟生产有关的，是性质问题，不是金额大小的问题。

该清理清理，该整改整改。

】【跟控股股东、实际控制人，共用知识产权的，要放进发行主体。

如果没有用，就切出去。

共用设备的、商标的，要清理解决。

共用销售、采购渠道的，要解决。

】2）人员独立【发行人的关键人员没有在控股股东、实际控制人控制的其他企业里，没有任职。

不仅限制于董监高，包括但不限于关键的人员、核心的技术等等。

】3）财务独立4）机构独立业务独立问题（同业竞争和关联交易，同业竞争，关联交易的披露完整性、比例、必要性、公允性，影响、非关联化等）。

独立产、供、销，主要原材料和产品。

11、同业竞争问题1）竞争方：为控股股东、实际控制人。

二、三股东不作为合规性的要求，关注对业务的影响，作为信息披露2）相同或相似业务，具有替代性3）虽不具有替代性，但共用采购或销售渠道4）控制人近亲属从事竞争业务问题同业不竞争，不接受；拿地域和档次来划分，不接受；如男装和女装的分别，往往共用采购或销售渠道，也不行。

举例今年上市某日化企业，老板的兄弟也从事日化企业，主要看两方面，一是企业是不是同源的，如是各自独立成立发展的没问题；二是供货商客户有无重叠。

【同业竞争肯定不行。

产供销渠道不能共用。

同业竞争是从严审核。

原材料相同的、客户相同的，都需要核查。

】12、关联交易问题1）关联方披露要全面2）关联交易披露要全面3）决策程序是否合规4）价格是否公允5）关联交易是否必要，是否影响公允性6）是否存在关联交易非关联化情况同业竞争是红线，关联交易要规范、减少，信息披露要充分。

举例某拟上市企业前次存在未披露关联交易，更换券商后进行了披露，否决，前任券商被处罚。