国有企业法律顾问管理制度

三、合同法律实务操作 （一）合同的订立 1.主要条款 2.注意事项 (二)合同的履行 1.质量异议操作 2.结算方式
（一）合同的订立 1.主要条款：（合同法第12条） (1)当事人的姓名或住所；（2）标的；（3）数量 （4）质量；（5）价款或酬金； （6）履行的时间地点方式； （7）违约责任； （8）解除争议的办法 [投 影]：旅游合同文本
[法律链接] 1.竞业禁止的分类和适用范围 即不得从事相同的职业，以时间为标准，分为 （1）员工在职期间的竞业禁止： ①法定禁止：《公司法》第61条的规定“董事、经理不得自营或者为 他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动” ②合同约定的竞业禁止:适用于高经管理人员、合伙人之外的员工 (2) 员工离职以后的竞业禁止:只能用合同约定,适用于所有员工. 2.违反竞业禁止的处理 (1)《公司法》的规定：①没收违法所得；②赔偿损失；③纪律处分。 (2)按照合同约定处理。 [审理结果]
（6）表见代理（合同法第四十九条） [案 例] 岗山土产公司于2000年派业务员张庆，随带盖好公章公 司介绍信和盖好公章的空白合同纸一份去某市联系业务。临行前，公 司经理王芹吩咐张庆：这次派某市主要为了土产公司订购干果，干果 的品种可由张庆自行决定，张庆到达某市后，发现当地香蕉特别便宜 而且质量很好，就找到该市果品公司商洽，双方订立香蕉和芒果干合 同一份，其中香蕉5吨，每公斤0.6元，芒果干1.5吨，每公斤5元，共 计价款人民币10500元。合同订立后，张庆即随同果品公司的送货车 回到土产公司。货到土产公司后，公司以张庆自作主张，不承认其所 订合同为由拒收，果品公司的送货人则将货卸在土产公司门口后将车 开走。香蕉堆在门口，经太阳暴晒，即发生腐烂。当地工商局闻讯赶 来及时将香蕉作了处理但已造成一定损失。土产公司坚持不承认合同 拒付全部货款：果品公司只好向法院起诉，要求土产公司支付全部货 款并承担违约责任。 [问 题] （1）该合同是否有效？为什么？（2）该合同纠纷应如何 处理？为什么？
2.注意事项： （1）时间和地点：工作日、办公室等正式场合；禁止： 休息日、夜晚，休息场所。 (2)笔墨：用自己的笔签字，禁用私章，禁用园珠笔、 铅笔、纯蓝墨水。 （3)起草：亲自起起草，若他人代写，一定要写上 “情况属实”再签字。 (4)形式：签字与正文之间不要有空白处，以防变造新 的债权文书。 (5)字词：禁用错笔字、形近字、多音字。 [案 例] （6）表见代理
[法律链接] (1)异议时间：根据《工矿产品购销合同条例》第14条的规定：一 产品的外观和品种、型号、规格、花色不符合合同规定，属供方送货 或代运的，需方应在货到后10天内（约定除外）提出书面异议，需方 自提后，应在提货时或者双方商定的期限内提出异议；二、产品内在 质量不符合合同规定的，不论供方送货、代运还是需方自提，需方应 在合同规定的质量异议期或国家规定办检验、试验期内提出书面异议 对某些必须安装运转后才能发现内在质量缺陷的产品，除另有规定或 当事人另行商定提出异议的期限外，一般从运转之日起6个月以内提 出书面异议。 (2)异议方式：根据《工矿产品购销合同条例》第15条的规定： 工矿产品购销合同的供方应对提供产品的质量负责。需方在验收中， 如发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合合同规定，应一 面妥为保管，一面向供方提出书面异议 。 逾期后果： 如果需方未按规定期限提出书面异议的，视为所交产品 符合合同规定。 [审理结果]
四、担保法律实务处理
（一）保证 1. 保证人的禁止范围 2.保证时间 （二）定金
（一）保证 保证就是用人的信用担保债。[投影] 1. 保证人的禁止范围： （1）学校及其职能部门； （2）企业法人的分支机构和职能部门。 违反后果：保证无效，承担责任。
[注 意] ①未经企业法人同意个人和下属单位职能部门不
(一)竞业禁止 [案 例] 庄某和尚某均为A市某电子股份有限公司的董 事。1995年10月6日，庄某和尚某又与公司外人员陈某合 伙开办了一个无线电厂，从事微型收录机的生产，其产品 与A市某电子股份有限公司的产品相同。1996年2月7日， A市某电子股份有限公司发现董事庄某和尚某的这一行为， 经股东大会表决，公司决定免去庄某和尚某的董事职务， 并要求庄某和尚某将其与他人合伙经营无线电厂期间所得 收入共计32万元交给公司，二人当场拒绝。A市某电子股 份有限公司以本公司名义向法院起诉，要求两董事将32万 元所得交予公司。 [问 题] 公司的要求对不对?为什么?
(二)合同的履行 1.质量异议操作： [案 例] 2001春天，木材厂与经销部签订了一份购销 合同，约定由经销部供给木材厂一台天车，交货期限为 2001年6月5日。双方又签订了一份天车安装调试合同，约 定由经销部负责安装调试。同年10月22日，经销部将天车 安装调试完毕，木材厂遂投入使用。在规定的质量异议期 限内，木材厂对天车的质量问题用电话提出，但未向经销 部提出过书面异议，并且支付了货款10万元，安装费3万 元。后来木材厂以该天车质量不合格为由，向法院提起诉 讼，要求退回该台天车，并要求经销部赔偿经济损失。 [问 题] 木材厂的要求能否得到法院支持？为什么？
[案 例] 永成盛商贸公司购买了长兴物资公司价值10 万元的“统一”牌方便面，一手交支票一手交货。永盛公 司第二天拿了支票去兑现，工商银行的办事人员看了支票 后对永盛公司的经办人讲，“这张支票长兴公司财务印章 盖得不清，印章的周边不全，因此，这张支票属于废票， 不能兑现”，永盛公司再去找长兴公司，长兴公司连忙认 错，但在还款上一拖再拖。 这个例子说明：长兴目的是拖欠货款。
得做保证人； ②学校或企业法人对无效保证不得口头或书面追认 [投 影] 华东船院诉镇江建设银行润江支行、润州乳 脂食品厂保证案
2.保证时间： （1）合同约定： （2）法律规定：从主债务履行期届满起六个月内。 逾期后果：保证人免除保证责任。 [注 意]（1）保证人对超过保证期限的不要履行。 （2）债权人不能逾期后主张保证责任。 [案 例] 南方供销社于1998年9月6日与诚信信用社签订了一份借 款合同，约定供销社向信用社贷款100万元，期限6个月，由白云服装 厂进行连带责任担保，但未约定保证期间。由于南方供销社经营不善 未能偿还到期贷款，但在诚信信用社于2001年3月8日送达的催款通知 单上加盖了单位公章。同时，信用社也派人到白云服装厂要求其履行 担保义务，白云服装厂在信用社于2001年3月28日送来的贷款催收通 知单保证人一栏处加盖了单位财务专用章。2001年9月8日诚信信用社 诉至法院，要求南方供销社还款、白云服装厂履行担保义务。 [问 题] 原告的要求对不对?为什么?
（二）商业秘密保护 1.商业秘密的界定和价值 指具有商业价值、已经权利人采取保密措施的技术信息和经营信 息。技术信息包括专有技术、配方等，经营信息包括经营策略、销 售渠道、客户名单资料、价格策略等。 商业秘密隶属于知识产权保护范围，具有知识价值。 2.商业秘密的侵犯行为和处理 (1)侵权行为的方式有：①擅自使用、泄露；②擅自给他人使用； ③盗窃。 (2)处理:①民事责任：停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。 ②行政责任：1-20万元罚款。 [投 影] 华东船院工厂诉程金才、常州常通内燃机有限公司侵 犯商业秘密案。
[法律链接] 表见代理本来属于无权代理，即没有代理权、超越代 理权或者代理权终止后仍然以被代理人的名义进行。但是 表见代理与狭义的无权代理不同的是，相对人有充分的理 由认为代理是有权代理，从而与之订立合同。出于对善意 的相对人的合法权益保护，法律特别规定表见代理有效， 它不需要经过追认就产生效力，被代理人不得拒绝履行代 理行为对自己产生的法律后果。由此可见，表见代理与一 般的无权代理有绝然不同的法律后果。这实际上加重了被 代理人的责任，让他更加谨慎的行使自己的授权。
国有企业法律顾问管理制度 和企业法律工作方法及技巧
王 国 金 主讲
（江苏科技大学法学副教授、高级律师）
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一、 国有企业法律顾问管理办法
二、竞业禁止和商业秘密保护 三、合同法律实务操作 四、担保法律实务处理
二、竞业禁止和商业秘密保护
(一)竞业禁止 1.竞业禁止的分类和适用范围 2.商业秘密的侵犯行为和处理 （二）商业秘密保护 1.商业秘密的界定和价值 2.商业秘密的侵犯行为和处理
[合同法和担保法的综合案例] 合同法和担保法的综合案例]
广州渔轮厂诉阳江市江城阳兴渔业有限责任 公司、冯祖兴船舶建造合同纠纷案 公司、 原告：广州渔轮厂。住所地：广州市新港东路 原告：广州渔轮厂。住所地：广州市新港东路100号。 号 被告：阳江市江城阳兴渔业有限责任公司。 被告：阳江市江城阳兴渔业有限责任公司。 被告：冯祖兴， 汉族， 日出生， 被告：冯祖兴，男，汉族，1946年9月10日出生，该公司经理 。 年 月 日出生
[案 例] （多音字，难辩是非） 某个代理商为某啤 酒生产厂家代销啤酒，向厂家赊欠啤酒价值12万元，并立 下了欠条，欠条上注明欠款数额和日期。到了约定的时间， 厂方来催款，代理商还了部分款项后，又在欠条上写上了 “还欠款捌万元两月后归还”。后隔两个月，厂方又来催 款，代理商给了4万元，可厂家却讨要8万元。双方发生了 纠纷，遂诉至法院，在法庭上厂家出示了欠条。对欠条上 写的“还欠款捌万元”双方各有解释：代理商说已偿还 “huan”8万元；而厂家说还hai欠款8万元。究竟是“hai” 还是“huan”，双方都提供不出充分的证据，法院只得给 予调解，双方同意，代理商再还给厂家6万元。虽然了结 了官司，可双方都觉得付了一笔冤枉钱。
2.结算方式 （1） 票据签章的有效条件 ①书写上：书写工整、清楚（不得涂改）、一致（金额大小 写，户头、账号开户行，日期，受款人）；要用碳素墨水。 ②自然人：签名用身份证上的本名，不能用笔名。 ③法人或其他组织：以执照户名为准；要用在银行和工商局 预留的公章和财务章以及法人代表或委托代理人的签章。 无效签章：印章周边不全、签字或印章故意盖得字迹不清楚 作废的或非本单位的章。 [案 例] （2） 空白发票和收据的使用
（二）定金 指为了保证合同的订立和履行，在订立合同时预先支 付给对方一定数额的金钱。 其构成条件为：1.必须实际已经支付；2.数额不得超过主合 同标的额的百分之二十。 [案 例] 甲乙两家公司签订了一份钢材买卖合同。合 同规定，乙方在1个月内向甲方提供1000吨螺纹钢，价款共 600万元，甲方要支付200万元订金。后甲方按约支付了200 万元订金，乙方因为货源价格不合理，1个月内未能供给甲 方钢材，于是甲方要求乙方双倍返还订金。双方为此发生 纠纷，甲方诉至法院。 [问 题] 甲方能否胜诉？为什么？
1997年2月23日，原告与被告阳兴公司签订《建造合 同》。合同约定：由原告为被告阳兴公司建造32.6米双拖 渔船两对共4艘。第一对船每艘造价1,715,000元，第二对 船每艘造价2,507,730元，4艘渔船造价合计8,445,460元； 被告阳兴公司应于该合同签订之日起5天内，预付造船款 2,640,000元；第二对船交船前支付预付款115,000元 ，其 余造船款5,690,460元 ，从每对船交船之日起两年内分期 支付，该对船的本金及按年利率12.06%计算的利息；被告 阳江公司以 4艘渔船作为抵押；第一对船应于1997年9月1 日交船，第二对船应于1998年1月31日交船；该合同自双 方法定代表人签字、加盖公章，并经律师见证签字后生效。
[审理结果] 判决南方供销社归还诚信信用社贷款本息 驳回原告要求白云服装厂履行担保义务的诉讼请求。 [法律评析] 本案中，诚信信用社对南方供销社的贷款是 1998年9月6日，期限6个月，即1999年3月7日，并开始起算 2年的诉讼时效，到2001年3月7日以后就超过诉讼时效期间 权利人已丧失胜诉权，但权利人的实体权利本身并未消灭 根据最高人民法院《关于超过诉讼时效期间借款人在催款 通知单上签字或盖章的法律效力问题的批复》规定，对于 超过诉讼时效期间，信用社向借款人发出催收到期贷款通 知单，债务人南方供销社在该通知单上签字或盖章的，应 当视为对原债务的重新确认，该债权债务关系应受法律保 护。故法院依法判决南方供销社归还诚信信用社贷款本息