知识产权法形成性

知识产权法形成性考核册参考答案一、名词解释1、知识产权法：是调整因创造、使用智力成果而产生的，以及早确认、保护和形式治理成果所有人的知识产权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。

2、商品装潢：指在商品或其包装、容器以及其他附着物上所进行的装饰。

3、商品商标：指使用于商品之上的商标，根据使用者的不同，分为制造商标和销售商标。

4、证明商标：指对某种商品或者服务具有监督职能的组织证明某种产品或者服务产地、原料、制造方法、质量等特定品质的标志。

5、注册商标：指经国家商标主管机关核准注册的商标。

二、间答题1、请按你的理解给知识产权概念下个定义：答：知识产权是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和，包括著作权、商标权、专利权、发明权以及其他科技成果权。

知识产权是一个随着科学技术、文学艺术的发展而不断拓展和深化的概念。

2、请试述知识产权的法律性质：答：知识产权是一种无形财产权，是一种特殊的民事权利，这就是知识产权的法律性质。

3、请试述知识产权的范围：答：（略）见教材第2至3页。

4、你认为知识产权法有哪些作用（最少四条）：答：（1）为智力成果完成人的权益提供了法律保障，调动了人们从事科学技术研究和文学艺术作品创作的积极性和创造性。

（2）为智力成果的推广应用和传播提供了法律机制，为智力成果转化为生产力，运用到生产建设上去，产生了巨大的经济效益和社会效益。

（3）为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供了法律准则，促进人类文明进步和经济发展。

（4）知识产权法律制度作为现代民商法的重要组成部分，对完善我国法律体系，建设法治国家具有重大意义。

三、案例某公司新生产一种环保型纯天然矿泉水。

经试销顾客反响很好，销售业绩不断上升，为防止他人假冒并树立市场形象，取得信誉，公司决定申请商标注册。

公司想起名注册商标为“神怡”，但又怕别人利用法律侵害其商标权益，如何注册也不清楚。

如果你作为商标代理人将提出哪些建议，并提供注册咨询服务。

要求：写一篇咨询意见书（包括怎样注册，程序是什么，可采取哪些方案，如何防止权益被侵害，程序是什么）。

（以下是老师起草的范文，不许照抄，否则本作业成绩以不及格论）咨询意见书：公司：根据我国商标法及相关法规，我作为商标代理人，谨对贵公司申请“神怡”牌矿泉水注册商标一事，出具咨询意见如下：一、怎样申请注册商标及申请程序。

我国商标法规定，我国国内申请人可以通过两种渠道办理商标注册，一是由申请人委托商标代理机构代为办理注册商标申请事宜，二是由申请人直接办理。

贵公司可以选择其中之一进行办理。

若选择委托办理，贵公司首先应当注意选择具有商标代理资质的商标代理机构就代理事项与之协商一致，签订委托代理合同，出具授权委托书，并向该机构交纳代理费以及贵公司企业法人营业执照等有效证件的复印件。

若选择直接办理，则应持企业介绍信、企业法人营业执照及有关申请文件，直接到商标局办理注册商标申请手续。

无论采用哪种渠道，都必须填写统一的《商标注册申请书》报商标局，并提交商标图样及申请人身份证讲的复印件。

商标局在收到商标注册申请之后，将依法对该申请进行形式审查和实质审查，经审查，对符合规定的，予以初步审定并予以公告。

自公告之日起三个月内无异议者，予以核准注册。

对不符合规定的，予以驳回。

申请人不服的，可以自收到驳回通知之日起15日内向商标复审委员会申请复审。

对复审结果不服的，可以自收到复审结果通知书之日起30日内向人民法院起诉。

二、关于防止贵公司合法权益受损害的措施这个问题的实质是贵公司一旦获得“神怡”牌矿泉水注册商标后，应采取哪些措施予以保护的问题。

关于商标保护，我国法律规定主要有行政保护和司法保护两种方式。

行政保护是指商标管理机关通过行政程序依法查处商标侵权行为来保护商标专用权。

贵公司一旦发现自己拥有的注册商标权益受到损害，如市场上出现假冒产品，就应当及时向商标管理机关报告，并积极搜集相关证据，配合商标管理机关打击任何人对贵公司注册商标合法权益的侵权行为。

司法保护是指司法机关通过司法程序依法审理商标侵权案件，制裁商标侵权人，打击假冒注册商标犯罪来对商标专用权予以保护。

如有必要，贵公司依法直接向人民法院起诉，请求司法保护。

此外，贵公司也应加强注册商标自我保护，包括通过学习增强商标保护意识，配备商标管理人员，采取各种预防措施，发生侵权事件后及时请求行政保护和司法保护等。

╳╳商标事务所商标代理人：╳年月日作业2参考答案：王某在黑龙江省齐齐哈尔市于1990年4月1日向中国专利局受理处邮寄名为“保温鞋”的实用新型申请文件，邮戳日为1990年4月1日，中国专利局受理处收到该申请文件的日期为1990年4月6日。

李某在北京于1990年4月2日向中国专利局受理处直接递交一份与王某同样的发明创造的专利申请文件，也名为“保温鞋”的实新型专利申请。

问：如何处理？为什么？（学生可以借鉴本参考答案，但不许照抄，否则以作业不及格论）答：本题的考点是依法判断王某与李某谁是该项专利的最先申请人，该项专利的申请权应当归谁所有。

我国《专利法》规定，两个以上主题相同的发明创造分别向专利行政部门提出申请的，实行先申请原则。

即谁是最先申请人，谁就是请求权人。

确定的方法是，以申请日作为申请时间先后的判断标准，以国务院专利行政部门受到专利申请文件之日为申请日，但是申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。

在本题中，王某是以邮寄方式申请的，邮戳日是1 990年4月1日，因此他的申请日依法应确定为1990年4月1日。

而李某是以直接递交方式申请的，递交时间是1990年4月2日，申请日为1990年4月2日。

由此可见，王某是该项专利的最先申请人，因此国家专利局应确定该项专利的申请权归王某所有。

作业3参考答案：案例答案要点：关于故宫博物馆国务院和某出版社纠纷的案例，考核的是分析问题、解决问题的能力。

要求以原告的代理人身份写一篇代理意见和以被告的律师身份写一篇答辩意见。

本题无标准答案，只要言之有理，能自圆其说，予以发挥即可。

（一）代理意见参考要点：我受某某律师事物所委托，担任原告故宫博物馆的代理人，现根据《民法通则》和《著作权法》等法律法规的规定，以事实为基础，以法律为准绳，发表以下代理意见：1、故宫博物馆将900多套珍贵文物进行摄影、测量，编写文字形成作品并经过“两家出版社”出版，从而享有该作品的著作权。

理由：（1）被告非法使用的原告790张图片是经过原告故宫博物馆对文物进行摄影、编写文字而成，原告对每一张图片享有摄影作品的著作权。

（2）原告对900多张图片配以文字，予以整理编辑，拥有对900套图片文字汇编而成的汇编作品即出版物的著作权。

2、出版社侵犯了故宫博物馆的著作权，构成了权利的侵犯，应当赔礼道歉，赔偿损失。

理由：（1）出版社未经原告许可，擅自使用其图片，不仅是一种剽窃抄袭的侵权行为，而且是一种未经著作权人许可，以营利为目的，复制发行原告作品的侵权行为。

被告的行为侵犯了原告的使用权，不属于著作权法中合理使用的情形。

(2)被告未经原告同意，擅自汇编790张图片，侵犯了原告的复制权和演绎权中的汇编权。

（3）被告侵犯了原告的作品完整权，原告擅自使用790张图片，编写《宋清瓷器图录》一书，是对包含900张图片的原告出版作品的篡改。

（4）被告侵犯了原告取得报酬权。

被告擅自使用图片，造成原告经济损失。

3、根据《著作权法》等法规的规定，被告应当立即公开赔礼道歉，赔偿损失等民事责任。

原告的作品系珍贵文物，因此被告应按每张800远乘2予以赔偿。

（二）答辩状参考要点：我接受某某律师事务所，作为被告出版社的辩护人，就故宫博物馆诉出版社侵犯著作权一案，答辩如下：1、出版人未侵犯故宫的著作权，不付赔偿责任，原告的理由有漏洞。

(请对以上原告代理意见从四个方面进行反驳，阐述了个人理由，接合教材有关内容根据自己理解论述)。

2、该书有作者，出版社只是出版了他人的作品，出版社没有侵权图书的著作权。

作者非法使用原告图片790张，是作者天津某教授具有侵犯原告著作权行为，应为此承担相应的民事责任，不应由出版社承担。

原告应起诉作者的侵权行为3、故宫博物馆享有该作品的著作权，但原告故宫博物馆提出的按每张800元乘2方式予以赔偿，没有法律依据，赔偿额显然跟我国法律规定相违背。

作为被告的辩护人认为这种赔偿方式是不应该成立的。

就赔偿问题来说，这个价格不应该这样计算，相关法律法规并没有规定翻两倍的算法，对于赔偿损失范围，《著作权法》规定，以被害人的实际损失为限。

作业4参考答案：一、名词解释1、知识产权：教材第2页2、商标权：教材第41页3、专利权：教材第132页4、著作权：教材第255页5、侵犯商业秘密行为：教材第382页二、填空题1、国家知识产权局2、自愿注册强制注册3、商标国际注册逐一国家注册4、个案认定被动认定5、新颖性创造性实用性6、形状图案色彩7、责任视为作者8、同意报酬同意报酬9、直接三、选择题1、AB2、B3、BCD4、ABD5、ABC6、AD7、D8、ABCD四、简答题1、简述申请注册的商标应当具备的条件：教材第54-59页。

2、简述授予发明专利权和实用新型专利权的实质条件：教材第149-158页（三点，每点注明含义）。

3、简述著作权人享有哪些著作人身权利：教材第280—282页（四点，每点注明含义）。

五、论述题无标准答案，结合自己学习体会作答，以下仅供参考。

1、原因主要考虑：（1）经济因素：如剽窃他人新技术能够减少开发成本，不用支付他人新技术的许可使用费，从而降低产品的成本，获得巨大的利益。

如可以使自己的产品提高技术含量，迅速占领国内国际市场，赢得巨大的商机与经济利益。

（2）精神因素：通过剽窃他人新技术，抢先进行专利申请，成为专利权人，获得精神上的满足。

（只要大家从“追名逐利” 上分析原因即可）2、重要性：（1）保护发明创造推动技术创新，调动人们从事专利开发研究的积极性和创造性。

（2）促进新技术的推广使用，促使智力成果转化为生产力，产生巨大的经济利益和社会效益。

（3）促进新技术的公开和传播，促进人类文明的进步。

（4）为外国投资提供保障，促进国际交流。

（5）为智力成果的完成人的权益提供保证。

3、保护措施：（予以展开即可）（1）自我保护。

（2）行政救济。

（3）司法救济。