从仲裁机构视角谈律师如何做好仲裁实务

对仲裁协议或管辖权的异议
仲裁协议是否存在异议（有无） 仲裁协议效力异议（有效无效）
管辖权异议（甲管乙管）
律师如何做好仲裁实务
仲裁协议是否存在的异议属于法院受理范围？
对仲裁协议或管辖权的异议
《最高人民法院关于对湖南省高级人民法院就申请人湖南省人民政府、湖南省交通厅与被申请人 凯旋国际投资（澳门）有限公司、湖南凯旋长潭西线高速公路有限公司申请确认仲裁协议效力一案请 示的复函》【（2016）最高法民他70号】中，认为“申请人请求人民法院确认仲裁协议对申请人和被 申请人之间的纠纷是否具有约束力，对于此类案件，人民法院应当作为确认仲裁协议效力案件予以受 理。”
（黑白合同，伪造签字）
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审查仲裁协议
（２）无效仲裁协议
或裁或审≠无裁无审 仲裁法第七条 当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但 一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。
先裁后审
在最高人民法院（2013）民二终字第81号内蒙古吉祥煤业有限公司与天津冶金集团贸易有限公司买卖合 同纠纷案件中，双方约定“若因合同产生纠纷，……可向协议签订地仲裁委员会提出仲裁，任意一方对仲裁结 果提出异议的，可向合同签订地法院提出起诉”。最高人民法院认为，该约定不符合《仲裁法》第9条第1款 关于“仲裁实行一裁终局”的规定，违反了仲裁排除法院管辖的基本原则。因此，本案双方当事人约定的解 决合同纠纷方式构成在合同争议解决条款中既约定了仲裁又约定了诉讼，该约定是无效的。
仲裁与诉讼的区别
民诉法第七条：人民法院审理民事案件， 必须以事实为根据，以法律为准绳。 仲裁法第七条：仲裁应当根据事实，符合 法律规定，公平合理地解决纠纷。
仲裁追求个案公平，侧重案结事了，宗旨 是当事人满意；
法院注重社会正义，强调司法规范，关注 社会影响。
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仲裁最大的优势
· 意思自治（仲裁与否，仲裁机构，仲裁员，仲裁程序，组庭方式，审理方式，是否公开，仲裁地，开庭地点等等）
况及时向本会或仲裁庭提出书面异议的，视为其放弃提出异议的权利。
北仲规则第六条 管辖权异议 （一）当事人对仲裁协议的存在、效力或者仲裁案件的管辖权有异议，可以向本会提出管辖权异议。管辖权异议应当在首次开庭前以 书面形式提出，当事人约定书面审理的，应当在首次答辩期限届满前以书面形式提出。（二）当事人未依照上述规定提出管辖权异议的，视为承认本会对仲裁案件的管辖 权。 石仲规则第六条 异议权（一）当事人对本规则规定或仲裁协议中约定的任何条款未被遵守的，有权提出异议。（二）当事人知道或应当知道本规则规定或仲裁协 议中约定的任何条款未被遵守，仍参加或继续进行仲裁程序且未及时提出书面异议的，视为其放弃提出异议的权利。 石仲规则第十一条第二项：当事人未按照本条第（一）项规定提出异议的，视为承认仲裁协议存在、有效或本会对仲裁案件有管辖权。
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保全仲类：财产保全、证据保全和行为保全。（民诉法规定） 保全时间及主体：仲裁前法院和仲裁中仲裁机构。
★民诉法第一百条 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造
仲裁保全
成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定 行为或者禁止其作出一定行为。
答辩及反请求
答辩要针对请求进行，超请求部分不审不裁。 勿以答辩代反请求。答辩以请求存在为前提；反请求是可以独立存在的。 申请人：被申请人支付延期付款违约金1000万元。 被申请人：其不违约；调减违约金；申请人延期交房应支付违约金1000万 元。 反请求提出，书面形式，规定的期限，交费。
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律师如何做好仲裁实务 如何提起仲裁请求
请求内容属仲裁事项范围
仲裁法第16条：仲裁协议应当具有下列内容： （一）请求仲裁的意思表示； （二）仲裁事项； （三）选定的仲裁委员会。 仲裁司法解释第二条：当事人概括约定仲裁事项为合同争议的，基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、 解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。 仲裁法第58条：当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：
· 专家断案（十几类专业特长） · 一裁终局（裁决作出生效） · 域外执行（159个国家加入《承认及执行外国仲裁裁决公约》）（石仲加拿大不列颠哥伦比亚最高法院的案例）
律师如何做好仲裁实务 选择 诉讼 OR 仲裁 ? 没理的到法院，
有理的到仲裁。
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熟悉仲裁机构及规则
中国有256家仲裁机构，256个仲裁规则。 贸仲规则以涉外程序为一般规定，以国内为特别规定。 北仲以国内程序为一般规定，以涉外程序为特别规定。 石仲规则，首设专家辅助人制度，首创特定仲裁规定。 普通与简易程序的划分，仲裁期限，组庭等有很大区别。
个体工商户
民诉解释第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有 字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。 营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。
律师如何做好仲裁实务 追加当事人。同一仲裁协议约束的当事人。
03
律师如何做好仲裁实务
律师如何做好仲裁实务
三个90%：中国企业签订的涉外合同，90%选仲裁，90%选国外仲裁机构，90%败诉。 最重要的原因是：
不了解仲裁制度和规则
不懂得仲裁与诉讼的区别 不知道仲裁员如何选择 不熟悉仲裁机构的内部运作
律师如何做好仲裁实务
机构性质不同 仲裁是法律服务机构，自收自支，自愿选 择，全世界竞争。 法院是国家审判机关，财政拔款，法定管 辖，分工明确。 裁判理念不同
律师如何做好仲裁实务
审查仲裁协议
（１）有效仲裁协议
仲裁协议独立性。 仲裁法第十九条 仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。 合同成立后未生效或者被撤销的，仲裁协议效力的认定适用仲裁法第十九 不影响不等于有效。 仲裁法司法解释第十条 条第一款的规定。
当事人在订立合同时就争议达成仲裁协议的，合同未成立不影响仲裁协议的效力。
第九条 债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债
权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。
律师如何做好仲裁实务 列谁为被申请人（避免变更仲裁主体）
分公司与总公司的选择
民诉法解释第五十三条：法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支 机构的法人为当事人。 民诉法第四十八条：公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。 民诉法司法解释第五十二条：民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具 备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；依法设立并领取营业执照的法人的分支机构； 最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定第十五条“作为被执行人的法人分支机构，不能清偿生效 法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加该法人为被执行人的，人民法院应予支持。法人直接管理的责任财产仍不能清
仲裁员的视角
仲裁工作人员的视角——仲裁秘书、案件管理人员
仲裁机构的视角
角度 中立
仲裁：居中判断
２、视角特点
经验 丰富
石仲1326件，贸仲2298件，北仲3550件
解读 权威
案件材料保密，内部信息不公开
02
律师在仲裁案件中的无限良机
律师在仲裁案件中的无限良机
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委托律师比例高，90%申请人有律师，70%被申请人有律师， 尤其是重大仲裁案件都有律师； 案件标的额大。2017年石仲平均标的额354万元，北仲1262万 元，贸仲3128万元； 案结事了快。仲裁期限短，一裁终局，撤销和不予执行率不到 百分之一。
公正
廉洁
高效
便利
从仲裁机构视角谈律师如何做好仲裁实务
石家庄仲裁委员会副秘书长 常宏磊
目录
CATALOG
01
02
03
04
PART ONE
PART TWO
PART THREE
PART FOUR
仲裁机构的视角
仲裁案件的无限良机 如何做好仲裁实务
如何成为仲裁员
01
仲裁机构的视角
仲裁机构的视角
１、视角主体
偿债务的，人民法院可以直接执行该法人其他分支机构的财产。”
律师如何做好仲裁实务 列谁为被申请人（避免变更仲裁主体）
清算组
《公司法解释二》第十条规定：“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼 应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组 的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”
பைடு நூலகம்
律师如何做好仲裁实务 列谁为被申请人（避免变更仲裁主体）
仲裁主体资格：签订仲裁协议的当事人及其承受人（继承人和继受人、受让人）。
仲裁法第八条 当事人订立仲裁协议后合并、分立的，仲裁协议对其权利义务的继受人有效。
当事人订立仲裁协议后死亡的，仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效。
前两款规定情形，当事人订立仲裁协议时另有约定的除外。
北京二中院则认为它属于人民法院审理申请撤销仲裁裁决案件的审理范围”。
北京四中院则认为人民法院在审理当事人申请确认仲裁协议效力案件中，仅对所涉及的仲裁协议 进行形式审查。
律师如何做好仲裁实务
提不提？异议权的放弃后果。
对仲裁协议或管辖权的异议
2016年被申请人不服北京仲裁委员会作出裁决，向北京三中院申请撤销，其中一个理由是仲裁庭允许案外第三人旁听该案庭审，违反了仲裁法第40条的规定：“仲 裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。”认为侵犯了其合法权益和商业隐私。北京三中院最终驳回了申请，依据《北京仲裁委员会 仲裁规则》第三条“放弃异议权”。认为：被申请人未及时提出书面异议，视为放弃了相关权利，仲裁庭虽然工作有瑕疵，但是并不属于程序违法。 北仲规则第三条 放弃异议权 当事人知道或者理应知道本规则或仲裁协议中规定的任何条款或条件未被遵守，但仍参加或者继续参加仲裁程序且未对上述不遵守情
法律依据：
北仲规则第51条（四）：仲裁庭有权根据当事人的请求在裁决书中裁定败诉方补偿胜诉方因办理案件支出的合理费用，
包括但不限于律师费、保全费、差旅费、公证费等。
贸仲仲裁规则第52条(二)：仲裁庭有权根据案件的具体情况在裁决书中裁定败诉方应补偿胜诉方因办理案件而支出的合 理费用。 石仲规则第54条（三）：仲裁庭可以根据当事人的申请裁决败诉方承担胜诉方因仲裁所支出的合理费用。
仲裁没有第三人
石仲规则第十七条 追加当事人
（一）在仲裁程序中，当事人可以申请追加同一仲裁协议下的案外人为仲裁当事人，被追加的案外人作为申请人或被申请人之一。 （三）仲裁庭组成前，是否追加由本会决定；仲裁庭组成后，当事人和案外人均同意追加且该案外人认可已进行的仲裁程序的，是否追 加由仲裁庭决定。
北仲规则第十三条 追加当事人 （一）仲裁庭组成前，经本会同意，当事人可以依据相同仲裁协议在案件中申请追加当事人。 （三）仲裁庭组成后，除非申请人、被申请人及被追加的当事人均同意，否则不再接受追加当事人的申请。
（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的。
律师如何做好仲裁实务 仲裁请求具体明确
★ 继续履行。比如：继续履行合同，向申请人交付房屋。 ★ 选择性请求。 ★ 利息写明数额。建议：一、请求裁决被申请人支付利息（截止某年某月某日为多少元，要求计算到实际给付之日）
★ 律师费。前提是已经支出。
变更请求最好不变、少变，费钱，拖时间。
律师如何做好仲裁实务 合并立案：多份合同立一案。
合并仲裁： 两案并一案。 合并审理： 两案同审。
律师如何做好仲裁实务 代理人数
北仲、贸仲N人；
石仲5人；
天仲、武仲2人； 广州是2+人。（当事人认为有必要，仲裁庭同意可以适当增加。）
（集团案件）
律师如何做好仲裁实务
★民诉法第一百零一条 利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补
的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管 辖权的人民法院申请采取保全措施。
★石仲规则第十九条 仲裁保全
（一）一方当事人因另一方当事人的行为或其他原因，可能使裁决不能执行、难以执行或造成当事人 其他损害的，可以提出申请，要求对另一方当事人的财产进行保全或责令、禁止其作出一定行为。 （二）证据可能灭失或以后难以取得的情况下，当事人可以提出证据保全申请。 （三）当事人提出保全申请的，由本会出具公函并将当事人的申请提交有管辖权的法院。 （四）因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害时，当事人可以在申请仲 裁前向法院提出保全申请。