2017_民诉期末考试重点

导论民事诉讼法研习方法

一、民诉法的重要性

二、法典是革命的圣经

三、功夫在法外

四、学习民诉法的两条思维路径

五、民诉法与民法：车之两轮、鸟之双翼

▪（一）注意与实体法用语上的差异

▪（二）注意诉讼法与实体法的交错

▪（三）注意民诉法的实体基准性

推荐书目

（1）蔡虹：民事诉讼法学（第二版），背景大学出版社2010年8月第2版。

（2）杨秀清：民事诉讼法，中国人民大学出版社2011年版。

（3）[日]谷口安平：程序的正义与诉讼，王亚新、刘荣军译，中国政法大学出版社1996年版。

（4）江伟主编：《民事诉讼法》（第六版），中国人民大学出版社2013年2月版。

参考网站

（1）中国民商法律网

（2）中国法院网

（3）法大民商经济法律网

（4）诉讼法律网

目录

第一章民事诉讼概述

第二章民事诉讼法概述

第三章民事诉讼法律关系

第四章诉权与诉

第五章民事诉讼法的基本原则

第六章民事审判的基本制度

第七章主管与管辖

第八章诉讼当事人

第九章诉讼代理人

第十章民事诉讼证据

第十一章民事诉讼中的证明

第十二章期间、送达和诉讼费用

第十三章诉讼保障制度

第十四章第一审普通程序

第十五章简易程序

第十六章第二审程序

第十七章再审程序

第十八章特别程序

第十九章督促程序

第二十章公示催告程序

第二十一章执行程序

第二十二章涉外民事诉讼程序

第一章民事诉讼概述

第一章民事诉讼概述

本章教学目的与要求

通过本章学习，使学生掌握民事诉讼的概念与特征；理解民事诉讼的目的、基本价值目标以及基本模式问题；同时，了解民事纠纷及其解决方式、民事诉讼与解决民事纠纷其他方式之间的关系，从而明确民事诉讼的功能及其在社会生活中的地位。

案引：

刘某在农贸市场出售水果，城管执法局干部谢某认为刘某的水果摊位影响交通，要求另找位置，但刘某坚持不同意，于是双方发生争执。在争执中，谢某要拿走刘某的秤杆，但刘某却抓住不放，谢某为拿走秤杆，便用右手用力猛砍刘某的一只手腕，致使刘某右桡骨中段骨折。刘某该如何维护自己的合法权益？

第一章>>第一节民事诉讼的概念和特征

民事纠纷

▪是平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。

基本特点

▪民事纠纷主体之间法律地位平等

▪纠纷的内容主要是民事权利义务的争议

▪民事纠纷具有可处分性（内容和解决方式）

第一节民事诉讼的概念和特征

ADR

替代性纠纷解决机制

当事人的程序选择权

第一节民事诉讼的概念和特征

一、民事诉讼概念

民事诉讼，是指人民法院在各方当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法审理和解决民事案件所进行的各种诉讼活动，以及由此产生的各种诉讼关系的总和。

民事诉讼概念分析

第一节民事诉讼的概念和特征

1、强制性：民事诉讼是以国家强制力解决民事纠纷的手段

2、公权性：人民法院代表国家行使审判权解决民事争议

3、程序性：民事诉讼必须严格按照法定程序和方式进行

案例：

2012年8月，王某与A房地产公司（以下简称A公司）签订了一份房屋买卖合同。合同约定A公司将一套面积约100平方米的在建商品房以预售的形式出售给王某，总房款38万。合同约定的房屋交付时间为2013年6月1日之前，并约定A公司如逾期交付房屋，从2013年6月2日起每天须向王某支付相当于总房款万分之五的违约金（每天190元）。

在签合同时，王某发现合同中有一项为“纠纷解决方式”，且该项为空白，没有填注任何内容。于是王某问A公司工作人员空白项是什么意思。A公司工作人员回答，意思就是当双方发生纠纷后，既可以找法院解决纠纷，也可以找仲裁机构，还可以找消费者协会。王某相信了这一说法。

由于工期延误，A公司在2013年7月1日才向王某交付房屋。此时A公司已经累计延迟交付房屋达30日，共欠王某违约金5700元。

王某欲找A公司讨违约金，但王某的亲戚张某说：“房地产公司经常赖账，不要找他们了，我们直接告他们吧。”并声称与当地的仲裁机构相熟，怂恿王某到当地的仲裁机构申请仲裁。王某听信了张某的话，为追讨违约金向当地仲裁委员会申请仲裁。但仲裁委员会以没有仲裁条款或仲裁协议为由驳回了王某的仲裁申请。王某顿感上当受骗，更增强了起诉A公司的决心。

王某于是聘请律师向当地基层法院起诉A公司。A公司对王某在未作任何协商的情况下起诉自己亦感恼火。于是A公司也聘请律师应诉，在法庭上提出种种抗辩理由。两个月后，法院判决A公司败诉。A公司于是上诉，三个月后，二审判决维持原判。又经过一个半月，王某终于从A公司手中领取到5700元的违约金。

讨回公道的兴奋感过后，王某算了一下账，发现自己所付出的律师费、交通费、误工损失等加起来与所领取的违约金基本相当，还不算因诉讼所带来的精神上的苦恼与焦虑。后来王某得知，同一商品楼的其他住户在与A公司协商后，都领取了4000元至6000元不等的补偿。

问题：如何从民事纠纷处理机制的角度看待此案例？

第一章>>第二节民事诉讼的价值

一、民事诉讼价值

是民事诉讼立法者、诉讼活动参与者以及社会的其他成员希望民事诉讼活动能够达到的理想境界。民事诉讼的价值目标体现着人们对民事诉讼程序设计的初衷，它影响甚至决定着诉讼模式的设计——程序价值

公正与效益的关系

第一章>>第三节民事诉讼的目的

（一）民事诉讼目的的概念和意义

•1、民事诉讼目的

–是指民事诉讼制度是为什么而设立的。更为准确的表述应当是，民事诉讼目的是指国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果。

•2、民诉诉讼的意义

–（1）可以为民事诉讼法学的其他基本理论提供一个更高层次的理念，从而在对其他基本理论的研究中，在民事诉讼的出发点上获得共识，推动其他基本理论纵深发展。

–（2）可以为我国民事诉讼立法的完善提供一个基本指导方向。

–（3）可以为法官进行法律解释提供方向性的指导，在成文法不甚完善的国家，这种指导尤为重要。

▪（二）国外学者关于民事诉讼目的论的学说

•1、私权保护说－－19世纪初期，德国萨维尼

•2、维护私法秩序说－－20世纪初期，德国标罗

•3、纠纷解决说－－二战后，日本兼子一

•4、程序保障说－－英美、日本（井上治典）

•5、权利保障说－－日本，竹下守夫

•6、多元说

▪（三）我国学者关于民事诉讼目的论的学说

•1、多元说或多层次说