竞业限制义务可否成为商业秘密的保护措施(北京唐青林律师)

竞业限制义务可否成为商业秘密的保护措施申请再审人上海FR实业有限公司与被申请人黄某瑜、上海SFY纺织品有限公司侵犯商业秘密纠纷案

编者注：本文摘自北京市安理律师事务所唐青林主编的《商业秘密百案评析与保密体系建设指南》(中国法制出版社出版)。唐青林律师近年来办理了大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验；曾代理在最高人民法院审理的商业秘密案件并获胜诉判决，曾在最高人民法院民一庭主编的《民事审判指导与参考》发表专业论文。

案件要旨

竞业限制协议与保密协议在性质上有所不同，前者是限制特定的人从事竞争业务，后者则是要求保守商业秘密。用人单位依法可以与负有保密义务的劳动者约定竞业限制，竞业限制约定因此成为保护商业秘密的一种手段，但对于单纯的竞业限制约定，如果没有明确用人单位保密的主观愿望和作为商业秘密保护的信息的范围，则不能构成商业秘密保护中的保密措施。

基本案情

1996年，黄某瑜与案外人管烽共同出资设立申请再审人上海FR实业有限公司（以下简称FR公司），公司经营范围包括服装、针纺织品的加工制造、销售等。公司设立后，黄某瑜在公司担任监事、副总经理等职，参与公司的经营管理。2002年4月30日，FR公司通过股东会决议，同意黄某瑜退出公司并辞去相关职务。2002年4月间，黄某瑜与案外人刘学宏共同投资组建了被申请人上海SFY纺织品有限公司（以下简称SFY公司）。该公司的经营范围包括纺织品、服装的制作、销售等。

2000年年初左右，FR公司开始与案外人“森林株式会社”发生持续的交易。SFY公司设立后，案外人“森林株式会社”基于对黄某瑜的信任，随即与之建立了业务关系。

此外，FR公司章程第三十七条规定，董事、监事、总经理依照法律规定或者经股东会同意外，不得泄露公司秘密。对FR公司提交的其与黄某瑜签订的劳动合同，该合同第十一条虽然约定劳动者在解除合同后五年内不得与公司客户有

业务联系，但将公司客户明确限定为合同解除前公司已有往来的客户，而该合同在1998年11月7日到期后（此时FR公司与其主张保护的客户尚未建立交易关系）并未续签。综合以上两方面的因素，该证据尚不能证明黄某瑜离职后应负有不得与日商“森林株式会社”进行业务往来的义务。

法院审理

上海市第一中级人民法院一审认为：本案中，并无证据表明FR公司主张保护的特定客户信息属于不为公众所知悉，给公司带来了一定的营业利润，具有明显的竞争优势，并经其采取了相应保密措施的经营信息。因此，该特定客户的信息要作为FR公司的商业秘密受到法律保护，还欠缺事实依据。此外，日商“森林株式会社”系基于对黄某瑜的信任而主动选择与其交易，故而也难以认为黄某瑜和SFY公司的行为违反了诚实信用的原则或者公认的商业道德。综上，法院依法判决：驳回FR公司全部诉讼请求。

上海市高级人民法院二审认为：商业秘密的权利人是否对其相关信息采取了保密措施，是认定商业秘密构成的前提条件之一。本案中，FR公司主张黄某瑜、SFY公司采取不正当手段利用了其与日商“森林株式会社”的特定交易信息，侵犯了其商业秘密，应首先证明其对上述信息采取了相应的保密措施。FR公司主张其与日商“森林株式会社”的特定交易信息为其商业秘密，并具体体现在双方的销售合同及相关附件中，但本案中并无证据表明FR公司对上述合同及相关附件采取了相关保密措施。FR公司虽辩称，其与黄某瑜签订的劳动合同第十一条系其对本案主张的商业秘密采取的保密措施，但是，该合同第十一条第一款规定：“乙方在与甲方解除本合同后，五年内不得与在解除本合同前与甲方已有往来的客户（公司或个人）有任何形式的业务关系。否则，乙方将接受甲方的索赔”，由此可见，该条款既没有约定FR公司（甲方）哪些信息是商业秘密，也没有约定黄某瑜（乙方）应对哪些商业秘密负有保守秘密的义务，故上述第十一条第一款之约定应认定为竞业禁止条款。而且该条款仅约定了限制黄某瑜择业自由的内容，而未涉及因此限制而应支付的补偿费，在本案中，也没有证据证明FR公司曾支付给黄某瑜相关补偿费用。因此，FR公司并不能援引上述条款主张黄某瑜侵犯了其商业秘密。故上海市高级人民法院依法判决：驳回上诉，维持一审判决。

再审认为：本案的争议焦点在于，劳动合同第十一条第一款是否属于FR公

司对其商业秘密采取的保密措施；二审法院是否违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定。

（一）劳动合同第十一条第一款是否属于FR公司对其商业秘密采取的保密措施

根据FR公司第1点申请再审理由，其本意是，劳动合同第十一条第一款约定系要求黄某瑜不得使用FR公司的商业秘密从事纺织品外贸业务，而并非竞业禁止条款。由此提出一个问题，竞业限制约定虽然字面上没有保守商业秘密的要求，但其目的就是不得使用商业秘密从事竞争业务，该约定是否构成反不正当竞争法第十条规定的保密措施。根据反不正当竞争法第十条第三款规定，权利人采取保密措施是商业秘密的法定构成要件之一。符合反不正当竞争法第十条规定的保密措施应当表明权利人保密的主观愿望，并明确作为商业秘密保护的信息的范围，使义务人能够知悉权利人的保密愿望及保密客体，并在正常情况下足以防止涉密信息泄漏。本案中，FR公司提供的劳动合同第十一条第一款没有明确FR公司作为商业秘密保护的信息的范围，也没有明确黄某瑜应当承担的保密义务，而仅限制黄某瑜在一定时间内与FR公司的原有客户进行业务联系，显然不构成反不正当竞争法第十条规定的保密措施。

竞业限制是指对特定的人从事竞争业务的限制，分为法定的竞业限制和约定的竞业限制。法定的竞业限制主要是指公司法上针对公司董事、高级管理人员设定的竞业限制，属于在职竞业限制。约定的竞业限制，一般是指依据合同法和劳动合同法针对交易相对人或者劳动者通过协议约定的竞业限制，既包括离职竞业限制，也包括在职竞业限制。在实践中，用人单位与劳动者就竞业限制作出约定的情况早已存在。一些地方性法规和部门规范性文件对竞业限制作出了规定。自2008年1月1日起施行的劳动合同法对约定竞业限制作出明确规定，该法第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”上述规定是在自1995年1月1日起施行的劳动法第二十二条关于劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人