第七章(1)刑诉

具体问题：
（一）非法证据排除？ （二）杨某酿造冤案？ （三）职业与定性？ （四）关于品格证据和陈述的真实性？ （五）伤情鉴定？ （六）无罪后如何处理？
一篇网贴的分析： 结合李天一的具体案例来讲解：无罪推定和有罪推定！ 今天，我来给大家讲一讲什么是“无罪推定”的概念。 1）什么是有罪推定？有罪推定就是：假如你有犯罪嫌疑，那你 就必须要拿出证据来证明你无罪，拿不出来你就是有罪的， 就可以对你动刑，一直打到你招供认罪为止。 2）为什么要搞有罪推定呢？既然有罪推定这么荒唐，那为什么 还要搞了几千年的有罪推定呢？因为，在农业社会里，人的 活动空间不大，大家都是乡里乡亲的，谁的为人怎么样一打 听就知道了。所以，在农业社会里，有罪推定的负面作用不 是很大，虽有冤案，但并不多见。
第七章 辩护与代理
主要内容：辩护人的诉讼地位；辩护人的范围和人数； 辩护人的诉讼权利；辩护的种类；拒绝辩护；刑事诉 讼代理 核心考点：辩护人的范围；辩护人的诉讼权利；指定 辩护；拒绝辩护
第一节
辩护
一、辩护人的诉讼地位
第三十五条 辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、 被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维 护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。 （一）独立的诉讼参与人 依事实和法律进行辩护。 独立于犯罪嫌疑人、被告人、公、检、法。 （二）维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益 （三）是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。
（三）人数
①一名被告人委托辩护人不得超过两人。 ②一名辩护人不得为两名以上的同案被告人，或者未同案处 理但犯罪事实存在关联的被告人辩护。
二、辩护人的范围和人数
（四）任职回避
检察人员、法院工作人员离任后两年内，不能以律师身份担任 辩护人。 离任后，不得在原任职单位担任辩护人。 其近亲属不得在任职单位担任辩护人。
《公安机关办理刑事案件程序规定》第40条： 公安机关应当保障辩护律师在侦查阶段依法从事下列执业活动： （一）向公安机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况， 提出意见； （二）与犯罪嫌疑人会见和通信，向犯罪嫌疑人了解案件有关情 况； （三）为犯罪嫌疑人提供法律帮助、代理申诉、控告； （四）为犯罪嫌疑人申请变更强制措施。 《公安机关办理刑事案件程序规定》第55条第二款： 对辩护律师收集的犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事 责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，公安机 关应当进行核实并将有关情况记录在案，有关证据应当附卷。
C、张某的叔叔，已加入日本国籍 D、张某的朋友王某，本市出租汽车驾驶员
三、辩护人的诉讼权利和义务
（一）诉讼权利
1. 独立辩护权
2. 阅卷权 阅卷时间：自人民检察院对案件审查起诉之日 阅卷范围：可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。 非律师需要经检察院、法院许可 申请调取证据材料
三、辩护人的诉讼权利和义务
张某涉嫌强奸罪，关于谁可以担任张某的辩护人的说法正确的是？ A．张某的表妹，是另一个法院的人民陪审员，可担任起辩护人 B．张某的舅舅，是个美国人在美国做律师，他可以以非律师的 身份来担任张某的辩护人 C．郭某的朋友乙，另一个省份某基层法院的法官，可以接受委
托担任辩护人 D．张某的父亲，正在被取保候审,不能担任其辩护人
②依法被剥夺、限制人身自由的人； ③无行为能力或者限制行为能力的人；
二、辩护人的范围和人数
（二）禁止范围
2. 相对禁止
④人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的
现职人员； ⑤人民陪审员； ⑥与本案审理结果有利害关系的人； ⑦外国人或者无国籍人。 例外： 如果是被告人的近亲属或者监护人
二、辩护人的范围和人数
3）什么是无罪推定？无罪推定就是：你怀疑谁犯罪就必须要拿 出证据来。拿不出来他就是无罪，不能用刑逼供。你可能明 知道谁犯了罪，但你拿不出证据来，那就要放人。 4）为什么要搞无罪推定呢？既然有罪推定的冤案不多，无罪推 定又会放纵了罪犯，那不还是有罪推定的好吗？错！在工业 社会里，人的流动性很大，互相之间都不了解。如果在工业 社会里也搞有罪推定的话，那就会全是冤假错案了。所以， 在工业社会里，不能搞有罪推定！
5）如果你对前面的定义还不理解的话，那么，结合李天一的案 子来具体的说一说。
我们知道，李天一可以算是个“恶少”。就李天一的为 人来看，是有可能去强奸妓女的。但是，那个杨晓花呢？可 我们不了解她！杨晓花的生活在此前毫无报道，此后又是刻 意隐瞒，我们一点也不知道杨小花是个什么人？她是碰瓷的 吗？她是勾结了警察吗？她是黑社会成员吗？我们都不知道 啊！所以，我们要对李天一的案子搞无罪推定！否则，就会 冤枉了李天一，不是吗？
法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。 律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明， 可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。
其他辩护人享有申请调取证据的权利。
《刑诉法》第39条： 辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收 集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的， 有权申请人民检察院、人民法院调取。
4. 为犯罪嫌疑人申请变更强制措施。 5. 调查取证权。
四、侦查阶段的辩护律师
《刑事诉讼法》第36条： 辩护律师在侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助;代理 申诉、控告;申请变更强制措施;向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌 的罪名和案件有关情况，提出意见。 《刑事诉讼法》第40条： 辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事 责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时 告知公安机关、人民检察院。 《刑事诉讼法》第41条： 辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们 收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集 、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。
三、辩护人的诉讼权利和义务
（一）诉讼权利
9.获得通知权
开庭3日之前
10.申请变更、解除强制措施的权利
犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人
三、辩护人的诉讼权利和义务
（一）诉讼权利
11.参加法庭调查、辩论权 有权参加法庭审理，并享有发问、辩论、发表意见以及申请通 知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或勘验的权利。 12.经授权的上诉权 近亲属也需获得同意，被告人及其法定代理人有独立上诉权。 13. 拒绝辩护或代理权 条件：委托事项违法、利用委托从事违法活动、隐瞒事实真相。
（07真题）关于律师担任刑事案件被告人的辩护人，下列哪些选 项是正确的? A.辩护人不是被告人的代言人 B.辩护人应当维护被告人的合法权益 C.辩护人须按照被告人的要求作无罪辩护
D.辩护人有权独立发表辩护意见
二、辩护人的范围和人数
（一）正面范围
律师 人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人 监护人 亲友
三、辩护人的诉讼权利和义务
（一）诉讼权利
8.提出意见权 ①在案件侦查终结前，辩护律师提出要求的，侦查机关应当听取 辩护律师的意见，并记录在案。
②检察院审查批准逮捕，可以听取辩护律师的意见，辩护律师提 出要求的，应当听取辩护律师的意见。 ③审查起诉阶段，检察院应当听取辩护人的意见， ④最高人民法院复核死刑案件，辩护律师提出要求的，应当听取 辩护律师的意见。
三、辩护人的诉讼权利和义务
4. 调查取证权
①经证人或者其他有关单位和个人同意，可向他们收集有关材料。 ②也可以申请检、法收集、调取证据，或申请法院通知证人出庭 作证。 ③经检、法许可，并经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人 同意，可向他们收集与本案有关的材料。 ④只有辩护律师才能享有
《刑诉法》第41条：
三、辩护人的诉讼权利和义务
（一）诉讼权利
5.人身保障权 辩护人涉嫌犯罪的，异地侦查 是律师的，及时通知组织和家属
6.庭审言论豁免权 律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。 发表危害国家安全 恶意诽谤他人 严重扰乱法庭秩序的言论除外
三、辩护人的诉讼权利和义务
（一）诉讼权利
7.控告申诉权 辩护人、诉讼代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院及 其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一 级人民检察院申诉或者控告。
6）：无罪推定有什么好处呢？ （1）可以把栽脏陷害的案子排除掉。本案里，如果杨晓花是 有意陷害李天一的话，那就会出现证据不足的情况。因为栽 脏陷害毕竞不同于真实发生的案子，正所谓“百密一蔬”必 然会露出破绽的。那个破绽就是证明李天一无罪的铁证！
（2）可以把循私枉法的案子排除掉。比如说：有个警察和杨女 勾结，企图敲诈钱财。那么，这个勾结行为也必然会露出破 绽的，同样的，那个破绽就是证明李天一无罪的铁证！ （3）可以把罗织罪名的案子排除掉。比如说，本案的一审判决 书里，既不讲事实经过又不讲证据的来源，只是罗列了一些 诸如“有打人动作、醉酒状态、伤痕、曾经承认”等支离破 碎的词语。并以此为定罪依据。很显然，这是在欲加之罪！ 好了，大家明白了。无罪推定就是专门用来对付那些栽脏 陷害的恶人、循私枉法的贪官、罗织罪名的无赖。 大家想一想，我们这个社会里，有没有恶人？有没有贪官 ？有没有无赖？有没有必要去搞无罪推定？
[2009年真题]郭某涉嫌招摇撞骗罪。在检察机关审查起诉时，郭 某希望委托辩护人。下列哪一人员可以被委托担任郭某的辩护人？ A. 郭某的爷爷，美籍华人 B. 郭某的儿子，16岁 C. 郭某的朋友甲，曾为郭某招摇撞骗伪造国家机关证件
D. 郭某的朋友乙，司法行政部门负责人
(2004年真题)涉嫌抢劫罪的张某在审查起诉期间准备委托辩护人， 下列人员中，谁可以接受委托作他的辩护人? A、张某的朋友徐某，因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑 1年缓刑2年，正在缓刑考验期内 B、张某的父亲，在本市法院任审判员
（一）诉讼权利
3. 会见通信权 ① 律师“三证” 会见 ②看守所四十八小时内安排
③危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件， 侦查期间会见需经经侦查机关许可。 ④可以了解案件有关情况，提供法律咨询等； 自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实 有关证据 ⑤不被监听（不得派员在场） ⑥非律师，须经法院、检察院许可。
(2006真题)聋哑被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任 他的辩护人和翻译。对于张某的要求，法院应当作出哪种决定。 A、准予担任辩护人 B、不准担任翻译人员 C、准予担任翻译人员
D、既准予担任翻译人员，也准予担任辩护人
二、辩护人的范围和人数
（二）禁止范围
1. 绝对禁止
①正在被执行刑罚或者处于缓刑、假释考验期间的人；
பைடு நூலகம்
下列哪些案件，在侦查阶段，辩护律师可以直接会见犯罪嫌疑人？ A.李某涉嫌参见境外间谍组织 B.王某涉嫌资助恐怖活动 C. 张某涉嫌数额巨大的贪污
D.刘某涉嫌重大毒品犯罪
犯罪嫌疑人甲委托其弟乙作为自己的辩护人。在审查起诉阶段， 乙享有哪些诉讼权利？ A．申请检察人员回避 B．可以查阅本案案卷材料，但是需要经过检察院的批准 C．有权为甲申请取保候审
四、侦查阶段的辩护律师
（一）诉讼地位
辩护人，只能是律师 （二）诉讼权利 1. 向公安了解涉嫌罪名和案件有关情况，提出意见； 当时已查明的该罪的主要事实 犯罪嫌疑人被采取、变更、解除强制措施的情况 侦查机关延长侦查羁押期限等情况 2.与犯罪嫌疑人会见和通信，向犯罪嫌疑人了解案件有关情况； 3.为犯罪嫌疑人提供法律帮助、代理申诉、控告；
D．经被害人同意，向其收集与本案有关的材料
三、辩护人的诉讼权利和义务
（二）诉讼义务
1. 三类特定证据的开示义务 不在犯罪现场 未达到刑事责任年龄
属于依法不负刑事责任的精神病人的证据 2. 三个不得 不得帮助隐匿、毁灭、伪造证据或者串供 不得威胁、引诱证人改变证言或者作伪证 不得进行其它干扰司法机关诉讼活动的行为。 3. 保密特权和告发义务 委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全 以及严重危害他人人身安全的犯罪的
辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们 收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、 调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。 辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或 者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有 关的材料。
《律师法》第35条 受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民