当代世界法制2001

04-8-16法制晚报:我国至少有4000名贪官逃到了境外，携 带赃款总额超过500亿美圆。 06-7-4中新网电 :中国外逃的经济犯罪嫌疑人在八百人左 右，涉案金额近七百亿人民币。 北京大学廉政建设研究中心的一项统计报告显示，过去10 年逃往北美和欧洲等地的中国腐败官员达1万多人，携带出逃 款项达6500亿元人民币以上。
中国人权法制取得巨大成就
1991《中国人权状况》 1992《西藏的主权归属与人权状况》 1995《中国人权事业的进展》 1997《中国人权事业的进展》 2000《中国人权发展50年》 2002《中国人权事业的进展》 2003《中国人权事业的进展》 2004“人权入宪” 和《中国人权事业的进展》 …… 2009《国家人权行动计划（2009－2010 2013-7-29 30 年）》
当代世界法制走向 与当代中国法治建设
法学教研部 王圣道
当今世界发展的 主要趋势是：
经济全球化、 政治多极化、
文化多元化、
法律国际化。
一、当代世界法制的发展走向 二 、当代中国法治建设
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一、当代世界法制的发展走向
（一）当代世界法制的现状 法系：是西方法学家根据 法律的历史传统与形式特 征对法律的基本分类.
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4、国际社会法治化
安南（04-9-21年联合国大会）：任 何国家，如果在国内宣称实行法治， 就必须在国外也尊重法治；如果在国 外倡导法治，就必须在国内也厉行法 治. 潘基文（07-10-16世界粮食日）：必 须把个人的完整性和权利置于一切工 作的中心，同时采取其他有力措施， 保障人的尊严和法治。 2007年5月14日，联合国开发计划署 和欧洲联盟在京签署合作协议，共同 支持中国加强法治建设和公民社会的 发展。 2013-7-29
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大陆法系的主要特点是：
（1）以制定法特别是法典为主要法律形式
（2）判例在法律上没有约束力 （3）诉讼上采用审讯制，实行职权主义 （4）以私法为基础的法律结构 （5）注重抽象和演绎的法律观念
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2、英美法系——判例法
是以英国中 世纪至资本主义 时期的法律作为 传统而产生和发 展起来的法律的 总称。
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约翰· 马歇尔
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我国：1955年7月最高法院对新疆批示 不宜援引宪法；
号称“中国宪法司法化第一案”——2001年8月 最高法院批复山东滕州市齐玉苓诉陈晓琪案。 1990年，山东省滕州市第八中学学生齐玉苓考 取山东济宁商业学校，但被同班同学陈晓琪冒名顶 替长达八年，因其父陈克政（村党支部书记）买通 了滕州八中、济宁商校、滕州市教委的有关人员。 1998年得知真相的齐玉苓向枣庄市中级人民法院提 起民事诉讼。1999年齐玉苓不服一审判决后，再向 山东省高级人民法院提出上诉。山东省高院经过最 高法院的批复后，2001年最终判决，引用宪法第46 条，判决被告陈晓琪停止对齐玉苓姓名权的侵犯， 以及被告人和有关单位需赔偿齐玉苓人民币十万元。
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（2）国际交流催生国际社会的法治化
世界城市初级指标： 外籍侨民占本地居民的比重 0.6%；
市民运用英语交流的普及率 40%； 外国金融机关200家以上；
年举行国际会议200次以上。
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（3）国际组 织推进国际社 会法治化
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（1）国际经贸要求 国际社会法治化
2010年中国国内生产总值（GDP）为 5.88万亿美元，超过日本的5.47万亿美元， 仅次于美国居世界第二。而5年前中国还 只有2.3万亿美元，只占日本的一半。 2009年世界国际贸易达24.89万亿美 元,2010年,我国对外贸易总额达到2.97万亿 美元.
（1）借鉴法律的法典化形式 （2）借鉴判例法精神，树立案例意识 （3）借鉴英美法系对抗制的一些做法 （4）借鉴私法、公法的分类方法 （5）借鉴两大法系的法律观念
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（1） 借鉴法律的法典化形式
“要实现最大最大的幸福， 必须对英国法律进行彻底改 造，使法律法典化。”
-----(法律思想家边沁· 吉里米)

中国人权法制取得巨大成就
改变：
坦白-抗拒： 有罪推定, 主观论罪, 自证其罪, 刑讯逼供.
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中美人 权争端
2011年4月8日，美国国 务院发表《2010年国别人权 报告》，对包括中国在内的世 界190多个国家和地区的人权 状况进行指责。
在谈到中国人权状况时，希拉里称， 在2011年第一季度，美方看到中国负面趋 势变得更加“恶化”。
欧洲人权法院：判例法
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2、国内法律国际化 （1）法典编撰运动（19——20世纪）
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（2）宪法司法潮流
（二战之后欧美国——亚非拉）
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美治安法官马伯里诉麦迪逊案 1801年，当时的美国总统亚当斯在其 任期的最后一天午夜，突击任命了42位治 安法官，但其中16人的任命状未能及时送 达；继任的总统杰弗逊让国务卿麦迪逊将 这16份委任状统统扔掉。其中，一位因此 而没能当上法官的人叫做马伯里，由此提 起了对麦迪逊的诉讼。
Байду номын сангаас
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3、国际法律国内化
（1）国际政治法律 国内化
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（2）国际人权法律国内化
国际立法的国内化
国际司法的国内化
《联合国2000/43人权法决议 案委员会》之《关于有效调查 与记录酷刑与其他残酷、无人 性或有辱人格之待遇或惩罚之 原则（伊斯坦堡协定）》
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（3）有权在审讯时要求律师在场；
（4）如果没有钱请律师，法庭有义务为其指定律师。
这就是著名的“米兰达警告”或者“米 兰达告诫”。
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吉迪恩：《赤贫者申诉书》
1961年，涉嫌盗窃， 判刑5年。
申诉。 最高法院裁判：
在刑事法院，律师 是必需而非奢侈。
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3、当代世界法系给我们的启示
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（4）借鉴私法、公法的分类，建立 我国科学的私法、公法体系
首先，公法与私法的调整对象和范围 不同，通行的原则不同。 其次，有利于明确私权的独立地位。 最后，有利于树立私法是公法以及 整个法制的真正法律基础的观念。
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（5）借鉴两大法系的法律观念
大陆法系国家法官审理案件 时，其逻辑方法是演绎法； 英美法系国家法院和法官进 行审判的推理方式是归纳法。
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(二)当代世界法制的发展走向
1、法律形式趋同化
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英国反垄断和维护
市场公平竞争法：
议会1948年法案， 1998年竞争法案。
税法： 1970年税收管理法、1979年的关税与消费 税法、1984年遗产税法、1988年所得税及 公司税法、1992年可征税收益法、1994年 的增值税法、2001年的资本补贴法。
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（4）司法协助推动国际社会法治化 2006年共有37 名外逃嫌疑人被递 解回国。1998年至 今，中国司法机关 查办的贪污贿赂职 务犯罪案件有413 名嫌疑人携款潜逃 后被缉捕回国，
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余振东被遣返
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多种表述:
04-5-29公安部新闻发布会:我国外逃经济犯罪嫌疑人尚有 500多人，涉案金额700多亿元人民币。
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英美法系的特点：
（1）以判例法为主要法律形式
（2）“遵从先例”原则和司法优越地位
（3）诉讼上采用对抗制，实行当事人主义
（4）英美法系独特的法律结构
（5）注重具体和实际的法律观念
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米兰达规则
米兰达，23岁，文盲。1963年 被逮捕，涉嫌强奸，绑架。
（1）有权保持沉默； （2）如果选择回答，那么所说的一切都可能作为对其 不利的证据；
2010-3-7人民网北京电：有数据显示，从上世纪90年代中 期以来，我国外逃官员人数高达1.8万人，外逃携带款项达 8000亿元人民币，贪官外逃与日俱增，所携金额特别巨大。
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外逃人员：一个黑数
“真实外逃的人数，无从计量，”原司法部 司法协助外事司正司级巡视员、北京师范大学刑 事法律科学研究院国际刑法研究所所长黄风在接 受《环球》杂志记者采访时举了一个例子，“在 职务犯罪查处率居全国前列的一个省份，近两百 名负案在逃的人员中，只有不到十名案犯在海关 出境时留下了记录，其余的全部下落不明。”
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1803年2月24日，马歇尔宣布了联邦法院的判决，马歇尔后来把 它称为"其法官生涯中最明智的决定"。 马歇尔提出的三个问题： 问题1：申请人是否有权要求得到任命状？(Yes) 问题2：如果申请人有这个权利并且这一权利受到 了侵犯，那么美国的法律应否为他提供法律上 的救济？(Yes) 问题3：如果法律确实应当为申请人提供救济，那 么是否应由法院发出强制执行令？(No) 根据1：联邦法院对此案没有初审管辖权； 根据2：联邦宪法效力高于《司法条例》。 美国联邦 最高法院
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（2）借鉴判例法的精神，树立案例意识 树立案例意识的积极意义：
第一、可以更好地实现法律面前人人 平等。 第二、 可以对法官的专断起到约束作 用。 第三、可以降低司法成本，提高办案 效率。 第四、可以适应多变的社会现实，以 弥补制定法的缺漏，并促进立法的完善。 第五、有利于人们守法。
外交部发言人洪磊
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为了让世界人民了解真实 的美国人权状况，中国国务院 新闻办公室于2011-04-10发表 《2010年美国的人权纪录》(第 12次)。 32
不幸中之万幸：胥敬祥、佘祥林
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（3）国际经贸法律国内化
国际条约转化 的方式：
直接引用；
立法转化。
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标准：法律的历史传统 形式特征
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世界主要法系： 中华法系（重刑轻民，诸法合体 ） 印度法系（宗教、伦理、法律） 伊斯兰法系（宗教） 大陆法系（成文法法典） 英美法系（判例法）
最重要的是: 大陆法系 英美法系
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1、大陆法系—成文法
以罗马法，尤其 是以1804年《法国 民法典》和1896年 《德国民法典》为 基础而形成的法律 制度的总称。
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到2008年底，最高法院废止了2001 年对齐玉苓案的“批复”。从2001年 到2008年，所谓“宪法司法化”短短 八年时间就夭折了。 齐玉苓案应该从一个更广阔的视 角去理解，那就是司法改革。
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（3）“法律改革”
20世纪90年代， 第三世界国家，以 及苏联东欧国家进 行以市场为导向的 法律改革。
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美国
1787年制定成文宪法——美国宪法。 反垄断法：1890年谢尔曼法取代普通法。 1914年反托拉斯法问世。 1926年，众议院法律修订咨议局编撰 《美国法典》，共50篇。
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大陆法系判例的作用：解释、补充，
作用性更大。
法国、荷兰、比利时、 卢森堡民法典侵权行为规 定十分简单、原则。案件 判决都以先前的判决为基 础。
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者 战 以 国 类“时 举有期 ，法的 听者伟 之以大 尽法思 也行想 。之家 ”，荀 无子 法：
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（3）借鉴英美法系对抗制的一些做法 在诉讼上采用对抗制，实行 当事人主义 。 证据必须在当事人在场时提 出，一方当事人可以与对方当事 人进行对质，严格实行“谁主张 谁举证”原则。法官则充当中立 的裁判者。