国企法律顾问管理制度

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2.注意事项: (1)时间和地点:工作日、办公室等正式场合;禁止: 休息日、夜晚,休息场所。 (2)笔墨:用自己的笔签字,禁用私章,禁用园珠笔、 铅笔、纯蓝墨水。 (3)起草:亲自起起草,若他人代写,一定要写上 “情况属实”再签字。 (4)形式:签字与正文之间不要有空白处,以防变造新 的债权文书。 (5)字词:禁用错笔字、形近字、多音字。 [案 例] (6)表见代理
(一)竞业禁止 [案 例] 庄某和尚某均为A市某电子股份有限公司的董 事。1995年10月6日,庄某和尚某又与公司外人员陈某合 伙开办了一个无线电厂,从事微型收录机的生产,其产品 与A市某电子股份有限公司的产品相同。1996年2月7日, A市某电子股份有限公司发现董事庄某和尚某的这一行为, 经股东大会表决,公司决定免去庄某和尚某的董事职务, 并要求庄某和尚某将其与他人合伙经营无线电厂期间所得 收入共计32万元交给公司,二人当场拒绝。A市某电子股 份有限公司以本公司名义向法院起诉,要求两董事将32万 元所得交予公司。 [问 题] 公司的要求对不对?为什么?
2.结算方式 (1) 票据签章的有效条件 ①书写上:书写工整、清楚(不得涂改)、一致(金额大小 写,户头、账号开户行,日期,受款人);要用碳素墨水。 ②自然人:签名用身份证上的本名,不能用笔名。 ③法人或其他组织:以执照户名为准;要用在银行和工商局 预留的公章和财务章以及法人代表或委托代理人的签章。 无效签章:印章周边不全、签字或印章故意盖得字迹不清楚 作废的或非本单位的章。 [案 例] (2) 空白发票和收据的使用
[案 例] (多音字,难辩是非) 某个代理商为某啤 酒生产厂家代销啤酒,向厂家赊欠啤酒价值12万元,并立 下了欠条,欠条上注明欠款数额和日期。到了约定的时间, 厂方来催款,代理商还了部分款项后,又在欠条上写上了 “还欠款捌万元两月后归还”。后隔两个月,厂方又来催 款,代理商给了4万元,可厂家却讨要8万元。双方发生了 纠纷,遂诉至法院,在法庭上厂家出示了欠条。对欠条上 写的“还欠款捌万元”双方各有解释:代理商说已偿还 “huan”8万元;而厂家说还hai欠款8万元。究竟是“hai” 还是“huan”,双方都提供不出充分的证据,法院只得给 予调解,双方同意,代理商再还给厂家6万元。虽然了结 了官司,可双方都觉得付了一笔冤枉钱。
国有企业法律顾问管理制度 和企业法律工作方法及技巧
王 国 金 主讲
(江苏科技大学法学副教授、高级律师)
一、 国有企业法律顾问管理办法
二、竞业禁止和商业秘密保护 三、合同法律实务操作 四、担保法律实务处理
二、竞业禁止和商业秘密保护
(一)竞业禁止 1.竞业禁止的分类和适用范围 2.商业秘密的侵犯行为和处理 (二)商业秘密保护 1.商业秘密的界定和价值 2.商业秘密的侵犯行为和处理
(二)定金 指为了保证合同的订立和履行,在订立合同时预先支 付给对方一定数额的金钱。 其构成条件为:1.必须实际已经支付;2.数额不得超过主合 同标的额的百分之二十。 [案 例] 甲乙两家公司签订了一份钢材买卖合同。合 同规定,乙方在1个月内向甲方提供1000吨螺纹钢,价款共 600万元,甲方要支付200万元订金。后甲方按约支付了200 万元订金,乙方因为货源价格不合理,1个月内未能供给甲 方钢材,于是甲方要求乙方双倍返还订金。双方为此发生 纠纷,甲方诉至法院。 [问 题] 甲方能否胜诉?为什么?
[审理结果] 判决南方供销社归还诚信信用社贷款本息 驳回原告要求白云服装厂履行担保义务的诉讼请求。 [法律评析] 本案中,诚信信用社对南方供销社的贷款是 1998年9月6日,期限6个月,即1999年3月7日,并开始起算 2年的诉讼时效,到2001年3月7日以后就超过诉讼时效期间 权利人已丧失胜诉权,但权利人的实体权利本身并未消灭 根据最高人民法院《关于超过诉讼时效期间借款人在催款 通知单上签字或盖章的法律效力问题的批复》规定,对于 超过诉讼时效期间,信用社向借款人发出催收到期贷款通 知单,债务人南方供销社在该通知单上签字或盖章的,应 当视为对原债务的重新确认,该债权债务关系应受法律保 护。故法院依法判决南方供销社归还诚信信用社贷款本息
[合同法和担保法的综合案例] 合同法和担保法的综合案例]
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广州渔轮厂诉阳江市江城阳兴渔业有限责任 公司、冯祖兴船舶建造合同纠纷案 公司、 原告:广州渔轮厂。住所地:广州市新港东路 原告:广州渔轮厂。住所地:广州市新港东路100号。 号 被告:阳江市江城阳兴渔业有限责任公司。 被告:阳江市江城阳兴渔业有限责任公司。 被告:冯祖兴, 汉族, 日出生, 被告:冯祖兴,男,汉族,1946年9月10日出生,该公司经理 。 年 月 日出生
(二)合同的履行 1.质量异议操作: [案 例] 2001春天,木材厂与经销部签订了一份购销 合同,约定由经销部供给木材厂一台天车,交货期限为 2001年6月5日。双方又签订了一份天车安装调试合同,约 定由经销部负责安装调试。同年10月22日,经销部将天车 安装调试完毕,木材厂遂投入使用。在规定的质量异议期 限内,木材厂对天车的质量问题用电话提出,但未向经销 部提出过书面异议,并且支付了货款10万元,安装费3万 元。后来木材厂以该天车质量不合格为由,向法院提起诉 讼,要求退回该台天车,并要求经销部赔偿经济损失。 [问 题] 木材厂的要求能否得到法院支持?为什么?
[法律链接] (1)异议时间:根据《工矿产品购销合同条例》第14条的规定:一 产品的外观和品种、型号、规格、花色不符合合同规定,属供方送货 或代运的,需方应在货到后10天内(约定除外)提出书面异议,需方 自提后,应在提货时或者双方商定的期限内提出异议;二、产品内在 质量不符合合同规定的,不论供方送货、代运还是需方自提,需方应 在合同规定的质量异议期或国家规定办检验、试验期内提出书面异议 对某些必须安装运转后才能发现内在质量缺陷的产品,除另有规定或 当事人另行商定提出异议的期限外,一般从运转之日起6个月以内提 出书面异议。 (2)异议方式:根据《工矿产品购销合同条例》第15条的规定: 工矿产品购销合同的供方应对提供产品的质量负责。需方在验收中, 如发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合合同规定,应一 面妥为保管,一面向供方提出书面异议 。 逾期后果: 如果需方未按规定期限提出书面异议的,视为所交产品 符合合同规定。 [审理结果]
得做保证人; ②学校或企业法人对无效保证不得口头或书面追认 [投 影] 华东船院诉镇江建设银行润江支行、润州乳 脂食品厂保证案
2.保证时间: (1)合同约定: (2)法律规定:从主债务履行期届满起六个月内。 逾期后果:保证人免除保证责任。 [注 意](1)保证人对超过保证期限的不要履行。 (2)债权人不能逾期后主张保证责任。 [案 例] 南方供销社于1998年9月6日与诚信信用社签订了一份借 款合同,约定供销社向信用社贷款100万元,期限6个月,由白云服装 厂进行连带责任担保,但未约定保证期间。由于南方供销社经营不善 未能偿还到期贷款,但在诚信信用社于2001年3月8日送达的催款通知 单上加盖了单位公章。同时,信用社也派人到白云服装厂要求其履行 担保义务,白云服装厂在信用社于2001年3月28日送来的贷款催收通 知单保证人一栏处加盖了单位财务专用章。2001年9月8日诚信信用社 诉至法院,要求南方供销社还款、白云服装厂履行担保义务。 [问 题] 原告的要求对不对?为什么?
[法律链接] 1.竞业禁止的分类和适用范围 即不得从事相同的职业,以时间为标准,分为 (1)员工在职期间的竞业禁止: ①法定禁止:《公司法》第61条的规定“董事、经理不得自营或者为 他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动” ②合同约定的竞业禁止:适用于高经管理人员、合伙人之外的员工 (2) 员工离职以后的竞业禁止:只能用合同约定,适用于所有员工. 2.违反竞业禁止的处理 (1)《公司法》的规定:①没收违法所得;②赔偿损失;③纪律处分。 (2)按照合同约定处理。 [审理结果]
(二)商业秘密保护 1.商业秘密的界定和价值 指具有商业价值、已经权利人采取保密措施的技术信息和经营信 息。技术信息包括专有技术、配方等,经营信息包括经营策略、销 售渠道、客户名单资料、价格策略等。 商业秘密隶属于知识产权保护范围,具有知识价值。 2.商业秘密的侵犯行为和处理 (1)侵权行为的方式有:①擅自使用、泄露;②擅自给他人使用; ③盗窃。 (2)处理:①民事责任:停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。 ②行政责任:1-20万元罚款。 [投 影] 华东船院工厂诉程金才、常州常通内燃机有限公司侵 犯商业秘密案。
1997年2月23日,原告与被告阳兴公司签订《建造合 同》。合同约定:由原告为被告阳兴公司建造32.6米双拖 渔船两对共4艘。第一对船每艘造价1,715,000元,第二对 船每艘造价2,507,730元,4艘渔船造价合计8,445,460元; 被告阳兴公司应于该合同签订之日起5天内,预付造船款 2,640,000元;第二对船交船前支付预付款115,000元 ,其 余造船款5,690,460元 ,从每对船交船之日起两年内分期 支付,该对船的本金及按年利率12.06%计算的利息;被告 阳江公司以 4艘渔船作为抵押;第一对船应于1997年9月1 日交船,第二对船应于1998年1月31日交船;该合同自双 方法定代表人签字、加盖公章,并经律师见证签字后生效。
(6)表见代理(合同法第四十九条) [案 例] 岗山土产公司于2000年派业务员张庆,随带盖好公章公 司介绍信和盖好公章的空白合同纸一份去某市联系业务。临行前,公 司经理王芹吩咐张庆:这次派某市主要为了土产公司订购干果,干果 的品种可由张庆自行决定,张庆到达某市后,发现当地香蕉特别便宜 而且质量很好,就找到该市果品公司商洽,双方订立香蕉和芒果干合 同一份,其中香蕉5吨,每公斤0.6元,芒果干1.5吨,每公斤5元,共 计价款人民币10500元。合同订立后,张庆即随同果品公司的送货车 回到土产公司。货到土产公司后,公司以张庆自作主张,不承认其所 订合同为由拒收,果品公司的送货人则将货卸在土产公司门口后将车 开走。香蕉堆在门口,经太阳暴晒,即发生腐烂。当地工商局闻讯赶 来及时将香蕉作了处理但已造成一定损失。土产公司坚持不承认合同 拒付全部货款:果品公司只好向法院起诉,要求土产公司支付全部货 款并承担违约责任。 [问 题] (1)该合同是否有效?为什么?(2)该合同纠纷应如何 处理?为什么?
三、合同法律实务操作 (一)合同的订立 1.主要条款 2.注意事项 (二)合同的履行 1.质量异议操作 2.结算方式
(一)合同的订立 1.主要条款:(合同法第12条) (1)当事人的姓名或住所;(2)标的;(3)数量 (4)质量;(5)价款或酬金; (6)履行的时间地点方式; (7)违约责任; (8)解除争议的办法 [投 影]:旅游合同文本
四、担保法律实务处理
(一)保证 1. 保证人的禁止范围 2.保证时间 (二)定金
(一)保证 保证就是用人的信用担保债。[投影] 1. 保证人的禁止范围: (1)学校及其职能部门; (2)企业法人的分支机构和职能部门。 违反后果:保证无效,承担责任。
[注 意] ①未经企业法人同意个人和下属单位职能部门不
[案 例] 永成盛商贸公司购买了长兴物资公司价值10 万元的“统一”牌方便面,一手交支票一手交货。永盛公 司第二天拿了支票去兑现,工商银行的办事人员看了支票 后对永盛公司的经办人讲,“这张支票长兴公司财务印章 盖得不清,印章的周边不全,因此,这张支票属于废票, 不能兑现”,永盛公司再去找长兴公司,长兴公司连忙认 错,但在还款上一拖再拖。 这个例子说明:长兴目的是拖欠货款。
[法律链接] 表见代理本来属于无权代理,即没有代理权、超越代 理权或者代理权终止后仍然以被代理人的名义进行。但是 表见代理与狭义的无权代理不同的是,相对人有充分的理 由认为代理是有权代理,从而与之订立合同。出于对善意 的相对人的合法权益保护,法律特别规定表见代理有效, 它不需要经过追认就产生效力,被代理人不得拒绝履行代 理行为对自己产生的法律后果。由此可见,表见代理与一 般的无权代理有绝然不同的法律后果。这实际上加重了被 代理人的责任,让他更加谨慎的行使自己的授权。
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