浅谈医疗服务监督中的取缔

浅谈医疗服务监督中的取缔

浅谈医疗服务监督中的“取缔”

1998年12月8日卫生部又在《关于〈医疗机构管理条例〉执行中有关问题的批复》指出：“卫生行政部门对未经批准开办医疗机构或者非医师的违法行为进行取缔，是一种行政强制措施，不是行政处罚，不适用《行政处罚法》第42条关于听证的规定”。

但1996年卫生部在《关于在食品监督中如何理解和适用“取缔”问题的复函》中明确指出，“《中华人民共和国食品卫生法》第四十条所称取缔，系指卫生行政部门对未依法取得卫生许可证或者伪造卫生食品许可证从事生产经营者，采取收缴、查封和公告等方式，终止其继续从事非法的食品生产经营活动的行政处罚”，

可以看出，对取缔的属性在我们国家立法、法学理论、实务执行部门都有不同理解，甚至有较大分歧。

行政强制措施:

一、行政强制措施的内涵及特征

行政强制措施，又称行政即时强制，是指行政主体在实施行政管理过程中，为制止违法行为或在紧急、危险情况下，根据法律、法规规定，对行政相对人的人身或者财产实施暂时性控制的措施。如对人身自由的限制，对财产的查封、扣押、冻结等。它有以下法律特征：

1、行政强制措施只能是由行政主体作出，人民

法院不能成为即时强制的主体。

2、基础行为与采取强制措施行为本身结合在一起，在时间上难以分离。

3、行政强制措施是在出现紧急状态，且无法期待相对人自动履行时采取的。

4、行政强制措施的实施必须有具体法律的实体授权。

二、行政强制措施的方式

行政强制措施的手段方法多种多样，无法进行全面的描述，但以强制时实力所达对象不同，可把行政强制措施归为下列三类：

（一）对人身自由的限制。

法律通常应在下列情况下授予行政主体对人身自由的立即限制权：一是在醉酒、精神病发作等状态下，非管制不能避免对其本人的危险或对他人的安全构成威胁；二是意欲自杀，非管制不能保护其生命；三是存在其他严重危害公共安全或他人人身安全，非管制不足以预防或救护的情形。对人身自由的限制方式在我国的立法中种类繁多，如：保护性约束，立即拘留、强制扣留，

强制搜查，强制隔离，强制治疗，现场管制，强行驱散等。

（二）对财物的各种处置。

行政主体在行政强制措施领域对财物的处置表现为对所有权四项权能即占有、使用、收益、处分的各项处理。其具体表现为对财物的查封、扣押和冻结，对财物的使用，对财物的处分，对财物使用的某种限制等。具体到我们医疗服务监督工作中主要是对无证行医的“黑诊所”的取缔时，我们采取的强制措施主要是对其的非法从事医疗服务的药品、器械、场所、各种医疗文书、帐目等的暂时控制，其目的是为了强制停止违法行为的继续进行。

（三）对住宅等场所的进入。

当公民的生命、身体、财产有迫切危害，非进入住宅等场所不能救护或不能制止时，显然有必要允许行政主体的工作人员即时进入。但即时进入公民住宅必须有法律明确的授权。

三、行政强制措施的设定

我们认为，由于目前我国法律尚不完备，完全由

法律设定行政强制措施，不能满足实际工作中行政机关履行法定职责的需要，会给行政机关执法带来一定的困难；因此对行政强制措施的设定，既要符合法治的要求，也要考虑我国的实际情况。可以参考现行行政处罚的设定模式，采取以法律设定为主，以法规设定为辅的方式，逐步在条件成熟时过渡到全部由法律加以设定。

四、行政强制措施的程序

（一）行政强制措施的一般程序

行政强制措施的一般程序，是指实施各类行政强制措施都应遵循的程序规定。如行政主体实施行政强制措施应给予相对人注意：（1）陈述和申辩的机会；（2）除当场采取行政强制措施外，事前须经行政主体负责人批准，然后由两名以上行政执法人员实施等等。

（二）查封、扣押程序

（3）在对财物实施查封、扣押时，行政人必须出示执法身份证件，并当场交付当事人查封、扣押决定书。当场实施查封、扣押的，应当当场交付当事人查封、扣押清单，并应当在规定时间内

补办查封、扣押决定书，送达当事人。行政机关发现当事人的财物已被其他国家机关依法查封的，不得重复查封。

（三）冻结存款程序

冻结存款应当由特别法规定的行政主体作出决定，并且不得委托其他行政机关或者组织作出该决定。行政主体冻结存款应当书面通知金融机构。

五、（4）行政强制措施的救济

行政强制措施属于具体行政行为，因而对它实行复议、诉讼救济，并根据复议和诉讼结果决定是否赔偿或补偿，在理论上是成立的，在实践中也有利于保护相对人的合法权益。

行政强制执行:

一、行政强制执行的内涵及特征

（一）行政强制执行的内涵

行政强制执行是指行政主体依法自己或申请人

民法院对不履行发生法律效力的行政决定的行政相对人采取强制方式，以迫使该相对人履行该义务，或者达到与履行义务相同之状态的行为或制度。

（二）行政强制执行的特征

1．行政强制执行以行政主体和法院为执行主体。2．行政强制执行以已生效的具体行政行为所确定的义务为执行内容。

3．强制执行的目的在于迫使相对人履行义务或用代执行等方式达到与履行义务相同之状态，最终确保行政法上秩序的实现。

4．在执行条件上，行政强制执行必须以相对人逾期不履行已经生效的具体行政行为所确定的义务为前提。

二、行政强制执行权的归属

根据我国现行法律、法规的规定，行政强制执行既存在由行政机关实施的情况，也存在由司法机关实施的情况，即行政机关和法院都可以成为行政强制执行的主体。

它们之间的行政强制执行权限的分配，根据我国

行政诉讼法及有关司法解释的规定，可以概括为"以申请法院强制执行为原则，以行政机关自行强制执行为例外"。

这一行政强制执行制度是在总结各国行政强制执行制度历史经验的基础上，根据我国的实际情况形成的。

但在现实中，许多行政机关违背这一法定原则，滥用强制执行权，往往给相对人造成了巨大的损失，如成都市双流县综管办强制拆除成都机场高速路两侧广告牌案。

三、行政强制执行的方式

（一）代履行

代履行，又叫代执行，是指义务人不履行法律、法规等规定的或者行政行为所确定的可代替作为义务，由行政强制执行机关或第三人代为履行，并向义务人征收必要费用的行政强制执行方法。代履行必须同时具备四个要件：

1．存在相对人逾期不履行行政法上义务的事实，且此种不履行因故意或过失引起。

2．该行政法上的义务是他人可以代为履行的作