第二章 个人独资企业法

第二章个人独资企业法
【学习目的与要求】
通过本章学习，掌握个人独资企业的投资人及事务管理，个人独资企业的解散与清算；熟悉个人独资企业的设立，违反个人独资企业法的法律责任；了解个人独资企业的概念及个人独资企业法的概念。

【重点与难点】
重点内容有：个人独资企业的设立条件、个人独资企业的投资人及事务管理。

难点问题是：个人独资企业委托他人管理时与第三人的关系、个人独资企业解散时清算人的组成和财产的清偿顺序的区别。

【课前案例】1999年，王某(未婚)父亲去世，他继承遗产40万元，加上他自己平时积蓄30万元，欲投资建厂。

经过一番准备，于2000年6月，投资50万元，设立了一家装饰材料厂，聘用李某(15岁)、张某(20岁)、周某(24岁)做业务员。

经营一段时间后，由于生意不景气，欠外债55万元。

2001年4月王某以价值30万元的厂房作抵押向银行贷款20万元，作为营业资金。

同年周某利用外出采购材料之机，将某经手的15万元货款借给某个体户，周某从该个体户处接受好处费7000元。

周某的行为使得装饰材料厂无力继续经营。

王某决定解散，同时王某要求周某尽快归还出借的资金，但周某不仅不归还资金，反而不辞而别，于是王某向公安机关举报。

思考题：
1.王某聘用业务员李某、张某、周某有无不妥，为什么？
2.对于周某的行为应如何认定？
3.该企业所欠债务如何处理，为什么？
一、个人独资企业的概念和特征
(一)概念
个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

国家机关、国家授权投资的机构的部门、企业、事业单位都不能作为个人独资企业的投资者。

外商独资企业也不能作为个人独资企业的投资人。

(二)特征
1.由一个自然人投资，其财产为投资人个人所有。

2.投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。

3. 个人独资企业是非法人企业。

个人独资企业虽然不具有法人资格，但却是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。

无独立承担民事责任的能力。

但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。

二、个人独资企业的设立
（一）个人独资企业的设立条件
⒈投资人为一个自然人，且只能是中国公民。

⒉有合法的企业名称。

个人独资企业的名称中不得使用“有限“、“有限责任“或者“公司“字样，个人独资企业的名称可以叫厂、店、部、中心、工作室等等。

⒊有投资人申报的出资。

《个人独资企业法》对设立个人独资企业的出资数额未作限制。

设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。

以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。

（个人独资企业只要登记就行）
⒋有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

⒌有必要的从业人员。

（二）个人独资企业的设立程序
1.提出申请。

这个提出申请要提交五个方面的文件，这个一般了解。

2.工商登记。

工商登记机关应当在收到申请文件的15日内，符合的发执照。

它跟我们后面讲的合伙企业，公司制企业30天不一样，所以这是一个很特别的地方。

变更事项也是15天。

个人独资企业的营业执照签发日期，就是个人独资企业成立日期。

在营业执照领到之前不得以个人独资企业名义从事经营活动。

个人独资企业的执照是一般的营业执照，不具有法人资格的营业执照。

分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

三、个人独资企业的投资人及事务管理
(一)个人独资企业的投资人
1.个人独资企业的投资人
个人独资企业的投资人为一个具有中国国籍的自然人，但法律行政法规定禁止从事营业性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。

我们国家禁止党政干部、警察，这些人都不能办个人投资企业。

2.权利
个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，可以转让继承。

3.责任：投资人对企业债务承担无限责任
个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

我办了一个餐馆独资企业，我明确的向工商局进行登记时候，我是以我们家里的财产作为投资，如果这个餐馆搞的不好，欠了人家的债不还，那就不仅仅以我个人财产归还，而是用我的家庭的财产归还。

这个时候以家庭共有的财产去承担无限责任。

(二)个人独资企业的事务管理（机构问题）
1．个人独资企业事务管理的方式
一种是自己去管，另外是委托别人去管。

就这两种情况，投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

什么叫做“善意第三人”
例：什么是不得善意对抗第三人，大家注意如果我投资2万元办一个个人独资企业，开一家饭店。

我没有时间管这个饭店我就聘请张三打理这个饭店，由他作为受托人去管这个饭店。

它作为管理人，要开展业务活动，签订合同，进行一些经济活动，可能有一些问题要限制。

如果订合同是5000元以下的话就自己作主，如果是超过5000元的合同一定要经过我的同意才行，那么我对它的职权是有限制的，超过5000元的合同必须经过我的同意才能够定。

但是在实际当中接受委托人，没有经过的我的同意就和另一个公司订了一个6000元的合同，买一些饭店里要用的东西。

这里这个受托人就超越了权限的限制，这种情况下对于这句话“投资者对受托人职权的限制不得对抗善意的第三“是指什么意义，在这种情况之下，法律认定张三以饭店的名义跟另外一个公司签订的买卖6000元的合同，还是有效的，并不能说张三的职权只有5000元，你超权了，在我们后面讲合同法的时候，它订立合同的主体资格是不合格的，没有这个职权的，可是在法律上大家注意我们为了保护第三人的利益，如果说这个
合同无效的话，货物就要退给卖货那一方，损害它的利益。

所以对于这种情况，法律规定，我对于张三的这种限制不能对抗善意第三人。

这个善意第三人就是指卖货物给那个饭店那家公司，它一定是处于一种善意的不知情的状态。

假如说卖货物给饭店的公司，Ａ公司它的董事长，明明知道我对张三订合同的权限只有5000元以下，还有意的给你一个6000元的合同，要是这种情况我们认为这第三人就是恶意的，这种情况这个合同是无效的。

只要第三人不知情，那我们认为这种行为应该是有效的。

所以这里讲的投资人对受托人职权的限制，不得对抗第三人。

所以个人独资企业的投资人和受托人之间权利义务的限制，只对受托人、被聘用的人员本人有效，而对第三人是没有约束力，那么如果受托人、被聘用的人员超过投资人的限制与善意第三人有关业务往来，这个合同有效。

所以大家注意这句话非常重要，投资人对受托人被聘用的人员的职权限制，不得对抗善意第三人。

2.我国《个人独资企业法》规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得从事下列行为：
⑴利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；
⑵利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；
⑶挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；
⑷擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；
⑸擅自以企业财产提供担保；
⑹未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；
⑺未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；
⑻未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；
⑼泄露本企业的商业秘密；
⑽法律、行政法规禁止的其他行为。

3．社会保险。

个人独资企业缴纳的养老保险费一般不超过工资总额的20%；医疗保险用人单位控制在工资总额的6%，职工在本人工资收入的2%；失业保险用单位按工资总额2%，职工按本人工资的1%；企业职工生育保险最高不超过工资总额的1%。

四、个人独资企业的解散和清算
（一）个人独资企业的解散
1．投资人决定解散；
2．投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；
3．被依法吊销营业执照；
4．法律、行政法规规定的其他情形。

（二）个人独资企业的清算
⒈通知和公告债权人。

个人独资企业清算前15日（注意公司法为10日书面通知债权人，无法通知的，应当公告。

债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当公告之日起60日内，向投资人申报其债权。

（时间要记，与其他企业法不同）
⒉财产清偿顺序。

清偿顺序：
(1)所欠职工工资和社会保险费用；
(2)所欠税款；
(3)其他债务。

大家注意任何企业债务清偿顺序基本都是这三个顺序，但这里没有讲清算费用。

我们后面在讲到公司清算、破产清算的时候基本上都是这三个顺序。

个人独资企业的财产不足以
清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

⒊清算期间对投资人的要求。

清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。

在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。

⒋投资人的持续偿债责任。

个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

关于注销登记也是15天，。