合同法学6

司经营采石场，并负责每年按低于市场价的约定低价向
甲公司供应石料50万吨，剩余的石料丙公司自行销售。 但这一合约没有征得甲公司的书面同意。此后丙公司开
始经营，并开始向甲公司供应石料。但2000年11月，丙
公司突然拒绝继续按原约定价格向甲公司出售石料 。 因此甲公司以丙公司为被告，起诉至法院。
问：本案该如何处理，为什么？
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案例： 甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后 乙告诉甲必须在半个月内还钱，否则起诉。甲 立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩 电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发 现。下列说法哪些是正确的？
A．乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同 B．如乙发现之日为2000年5月1日，则自2001年5 月2日起，乙不再享有撤销权
第二节
合同权利的转让
一、概念和特征： 是指合同债权人通过协议将其债权全部 或部分地转让给第三人的行为。 特点： 1、不改变合同权利的内容，由债权人将 权利转让给第三人。 2、合同权利转让的对象是合同债权。 3、权利的转让既可以是全部的转让，也 可以是部分的转让。 3
二、合同权利转让的条件：
1、须有有效的合同权利存在且不改变债权的内容 2、转让双方之间须达成合同 3、转让的合同权利须具有可让与性 （1）根据合同权利的性质不得转让的权利 （2）按照当事人的特别约定不得转让的合同权利 （３）法律规定禁止转让的合同权利（最高额抵押权） 4、须通知债务人。 《合同法》80条：“债权人转让权利的，应当通知 债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效 力。 ” （但转让合同仍有效） ５、须依法办理有关手续 4
案例：
某年10月，唐某想开一个家用电器批发部，因资金不足，向朋 友华某借款6000元。筹够款后，唐某又租用刘某的三间房屋作 店面，开办了兴隆家电批发部。租赁合同约定，租期3年，租 金每月400元，唐某先付半年租金2400，然后一年一付。第二 年7月，刘某的儿子结婚需要购买家用电器，于是在唐某的家 电批发部购买了电视机、冰箱等家电，共7500元。当时刘某说， 由于儿子结婚花销大，等年终办完喜事再付钱，唐某答应。同 年10月，唐某由于想南下广州去做生意，临行找来华某，说了 刘某欠其7500元的事，并说如果华某将钱要回，即全部充抵债 款6000元，余款作为利息。并当场写下字据。第二天将此事通 知了刘某。待12月，华某拿字据找刘某要钱时，刘某当即反对， 并说唐某尚有一年半的房租7200元未交，他准备用购家电的钱 充抵。刘某则说，那是你们之间的事，与我无关，遂发生争执。 后华某无奈只好起诉至法院，要求刘某还钱。 1、本案涉及哪些合同关系，是否有效？
第三节
合同义务的转移
一、合同义务转移的概念 是指基于债权人、债务人与第三人 之间达成的协议将债务转移给第三 人承担。
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二、合同义务转移的条件 （一）须有有效合同义务存在 （二）转让的合同义务须具有可让 与性 （三）须存在合同义务转移的协议 明示 （四）须经过债权人的同意 默示 （五）须依法办理有关手续
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案例：
1998年，甲公司与乙公司签订了一个转让经营权的合同。
合同约定，甲公司把它的一个采石场交由乙公司经营， 乙公司负责每年按低于市场价的约定低价向甲公司供应
石料50万吨，剩余的石料乙公司可以自行销售。乙公司
在经营一年多后，于1999年10月将采石场的经营权再转 让给丙公司，在乙、丙两个公司的合同中约定，由丙公
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案例 百货商场与第一服装厂签订了购买1000套羽绒服的合同， 约定9月底以前交货。总价款20万元，任何一方违反合同 即支付未履行部分货款的10%违约金。合同签订后，第一 服装厂由于又接到了一项外贸订单，感觉无法再完成和百 货商场的合同，遂向百货公司提出解除合同，百货公司不 同意。无奈，第一服装厂于是与一外地服装厂联系，向其 定购了1000套与原合同相同质量、规格、花色的羽绒服。 并于事后向百货公司说明了情况。但百货公司认为,自己 对外地服装厂不了解，遂拒绝承认。待9月底，外地服装 厂将加工好的1000套羽绒服送到百货公司时，百货公司拒 绝收货，并要求第一服装厂支付违约金并赔偿损失。第一 服装厂认为外地服装厂加工的羽绒服质量符合原合同的要 求，百货公司拒收无理，拒绝承担责任。于是百货公司起 诉至法院。 本案将如何处理？ 16
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二、可变更合同与合同变更的区别
可变更合同 合同变更
区 别
存在着可变更的法定因 在合同有效成立之后履 素：1）重大误解 2）显 行完毕之前，由双方当 示公平 3）胁迫、欺诈、 事人依照法律规定的条 趁人之危等。除了法定 件和程序，对原合同内 因素，当事人不可以其 容进行变动。无须法定 他理由请求对合同进行 因素，只需当事人协商 变更 同意即可。 变更决定权由法院或者 无须也不能适用诉讼程 仲裁机构享有。当事人 序，只需经双方协商同 单方无权决定变更合同。 意。一方不同意则不能 变更。 2
17 2、刘某主张向华某抵消欠款，是否合法？本案该如何处理？
唐某
借款6000元
华某（借款合同）
唐某
唐某 唐某
租赁3间房屋
刘某（租赁合同）
华某（债权转让） 刘某（买卖合同）
转让债权
买卖电器
二者所负债务给付种类相同，可以抵消， 抵消后刘某刘某仍需给华某300元
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案例： 章某作为马某的债权人，对马某的债务 人林某提起代位权诉讼。马某作为第三 人对章某的债权提出异议。经法院审查， 异议成立。人民法院应当如何处理？ A．裁定驳回章某起诉 B．判决驳回章某起诉 C．裁定对章某起诉不予受理 D．继续审理，作出判决
1、根据个人信任关系而发生的债权 2、以选定债权人为基础发生的合同 权利 3、合同内容中包含了针对特定当事 人的不作为义务 4、属于从权利的合同权利
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三、合同权利转让的法律效力
（一）对内效力
1、合同权利由让与人转让给受让人。受让人成为合同的当事 人。 2、主债权的从权利也随之转移，但专属于债权人的从权利除 外。（如撤销权、解除权等形成权） 3、转让人应对权利的有效和瑕疵承担保证责任。 4、转让人在权利转让后，不得再就该权利进行转让。 （二）对外效力 １、债务人不得再向原债权人履行债务，并不发生清偿效力。 ２、债务人负有向新债权人履行的义务，同时免除其对原债权 人的责任。 ３、债务人在合同权利转让时所享有的对抗原债权人的抗辩权， 不因合同权利的转让而消灭。 ４、债务人对原债权人享有先到期或同时到期的债权的，可向 6 受让人主张抵销。
《民法通则》第九十一Biblioteka Baidu： 合同一方 将合同的权利、 义务全部或者部分转 让给第三人的， 应当取得合同另一方 的同意，并不得牟利。依照法律规定应 当由国家批准的合同，需经原批准机关 批准。但是，法律另有规定或者原合同 另有约定的除外。
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《合同法》80条：“债权人转让权利 的，应当通知债务人，未通知，该转让 对债务人不发生效力。债权人转让权利 的通知不得撤销，但经受让人同意的除 外。”
C．如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追 加丙为第三人
D．如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理 费、差旅费应由甲、丙承担 20
一、甲公司于2000年从银行贷款100万，贷款 到期后，甲公司以资金周转困难为由迟迟不 向银行还款，据银行调查，甲公司对乙公司 拥有两笔共120万的债权。回答下列问题： 1、如果银行决定对甲公司的该笔债权行使代 位权，则必须符合以下哪些条件（多选） A、只能对甲公司对乙公司的债权中已经到期 的部分行使代位权 B、甲公司怠于向乙公司催讨其到期债权 C、甲公司没有其他可供清偿银行全部贷款的 财产 D、银行必须已经对甲公司就该笔债权提起诉 讼
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2、如果银行依法可以行使代位权，下列 正确的是：（单选） A、银行可以甲公司的名义直接行使甲公司对乙公司的债 权 B、银行必须向法院请求以甲公司的名义行使甲公司对乙 公司的债权 C、银行可以自己的名义直接行使甲公司对乙公司的债权 D、银行必须向法院请求以自己的名义行使甲公司对乙公 司的债权 3、关于银行行使代位权的范围和费用，以下说法正确的 有：（多选） A、银行只能请求乙公司还款100万 B、银行可以请求乙公司还款120万，在扣除自己的100万 债款后，将余款退还给甲公司 C、银行行使代位权的诉讼费用应当由甲公司承担 D、银行行使代位权的诉讼费用应当由乙公司承担 22
第七章 合同的变更和转让 第一节 合同的变更
一、合同变更的概念和特征： 是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行 以前，当事人就合同的内容达成修改和补充的协 议。 特征：
1、从原则上说，合同的变更必须经当事人双方协 商一致，并在原合同的基础上达成新的协议。
2、合同内容的变更，是指合同关系的局部变化， 即只是对原合同关系的内容作某些修改和补充。 3、合同的变更，也会产生新的债权债务内容。
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三、合同义务转移的效力 （一）合同义务转移后，新债务人将代 替原债务人的地位而成为合同的当事人。 （二）合同义务转移后，新债务人可以 主张原债务人对债权人的抗辩。 （三）合同义务转移后，新债务人应当 承担与主债务有关的从债务。但专属于 原债务人自身的除外。（但保证债务非 经保证人同意，不发生移转的效力。担 保法23条）
（二）概括转让的特殊情形 依据法律规定，只要出现这些情形，即发生概括转让，并不 以取得对方当事人的同意为前提条件： 1、企业合并。 《合同法》90条：“当事人订立合同后合并的，由合并后的 法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。” 2、企业分立。 90条：“当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有 约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义 务享有连带债权，承担连带债务。 3、买卖不破租赁 《合同法》229条：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的， 不影响租赁合同的效力。” 4、《合同法》234条：“承租人在房屋租赁期间死亡的，与 其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。”
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[案例]
金某系个体户。1999年8月2日，他向某财务公司借款买 渔船一条，后还款。2000年10月10日，金某又以渔船为 抵押向该财务公司贷款30万元，约定2年还款。2002年 10月10日，金某未归还贷款本息。财务公司遂诉至法院。 法院判决金某败诉，金某应偿还贷款本息，财务公司享 有抵押权。由于金某不归还欠款且在外作业无法实现抵 押权。2005年3月20日，财务公司与A公司签订了转让该 债权及抵押权的合同，A公司支付给财务公司30.5万元。 转让后，财务公司将转让通知送到金某住所，请金某家 人转告债权转让一事。金某得知后，以自己未欠A公司 债务、依《民法通则》第91条规定，财务公司未经自己 同意转让债权的行为无效为理由，拒绝向A公司履行债 务。无奈，A公司向法院起诉，要求金某偿还债务。 该 13 案法院将如何审理？
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第四节 合同权利和义务的概括移转
一、概念 是指由原合同当事人一方将其债权债务一并 转移给第三人，由第三人概括地继受这些债 权债务。
二、概括移转的类型 （一）一般情形 受让人取代了让与人的法律地位，成为合同新的当 事人。合同的概括移转须取得对方同意，未经对方 同意，不得转让。 同时附随于让与人的全部权利和义务也完全转让给 受让人，受让人取得与债权有关的从权利，但专属 于债权人自身的除外。债务人对让与人的抗辩，可 10 以向受让人主张。可以行使相应的抵销权。