第65讲_债权转让和债务转移、解除、抵销

第1部分合同法总则

考点13：债权转让和债务转移

债权转让

1.债权人转让权利无需经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力，仅在让与人和受让人之间发生效力（如暗保理）

2.债权人不得转让合同权利的情形

（1）根据合同性质不得转让（如委托合同、雇用合同）。

（2）根据当事人约定不得转让。

（3）根据法律规定不得转让。

3.债权转让后的抵销与抗辩

（1）债务人的抵销权（保留）

债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人（原债权人）享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人（新债权人）主张抵销。

（2）债务人的抗辩权（保留）

债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人（原债权人）的抗辩可以向受让人（新债权人）主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。

债务转移

债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。

否则，债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力，债权人有权拒绝第三人向其履行，同时，债权人有权要求债务人履行义务并承担不履行或者延迟履行合同的法律责任。

抗辩权转移：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

从债务转移：从属于主债务的从债务，随主债务的转移而转移。

担保不当然转移：原第三人向债权人提供的担保，若担保人未明确表示继续承担担保责任，则担保责任因债务转移而消灭。

债权债务的一并转让

权利义务一并转让（债权转让+债务转移）

合同关系的一方当事人将权利和义务一并转让时，除了应当征得另一方当事人的同意外，还应当遵守《合同法》有关转让权利和义务转移的规定。

（同时适用债权转让和债务转移的规定。)

【历年真题】（2017年单选题）陈某向李某购买一批水泥，价款为10万元，合同履行前，李某未经陈某的同意，将价款债权转让给王某，并通知陈某直接向王某付款。已知，陈

某与李某未约定合同权利不得转让。下列关于该转让行为效力的表述中，符合合同法律规定的是（）。

A.李某的转让行为无效，陈某仍应向李某付款

B.李某的转让行为有效，但如陈某仍向李某付款，可发生清偿效力

C.李某的转让行为有效，陈某应向王某付款

D.李某的转让行为效力待定，取决于陈某是否表示同意

【答案】C

考点14：合同权利义务终止-解除

知识导航合同权利义务终止

合同的解除≠合同的终止

意定解除

（1）协商解除

指合同生效后，未履行或未完全履行之前，当事人以解除合同为目的，经协商一致，订立一个解除原来合同的协议，使合同效力消灭的行为。

（2）约定解除权

当事人在订立合同时或在履行合同的过程中，可以约定一方解除合同的权利，也可以约定双方解除合同的权利。

总则规定-法定解除

法定解除（总则规定）

（1）因不可抗力致使不能实现合同目的（不可抗力）

【历年真题】（2016年判断题）合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求法院变更或者解除合同的，法院应当根据公平原

从中级经济法应试的角度，不需要分这么细。就记住三个字“不影响”就可以。

【历年真题】（2013年多选题）根据《合同法》的规定，下列情形中，属于合同解除法定事由的有（）。

A.合同当事人一方的法定代表人变更

B.作为合同当事人一方的法人分立

C.由于不可抗力致使合同目的不能实现

D.合同当事人一方迟延履行债务致使合同目的不能实现

【答案】CD

【历年真题】（2011年单选题）甲小学为六一节表演节目的需要，向乙服装厂订购了100套童装。5月28日，甲小学向乙服装厂催要童装，却被告知，因布匹供应问题6月3日才能交付童装，甲小学因此欲解除合同。下列关于该合同解除的表述中正确的是（）。

A.甲小学应先催告乙服装厂履行，乙厂在合理期限内未履行的，甲小学才可以解除合同

B.甲小学可以解除合同，无须催告

C.甲小学无权解除合同，只能要求乙厂承担违约责任

D.甲小学无权自行解除合同，但可以请求法院解除合同

【答案】B

【历年真题】（2010年判断题）甲公司与乙公司签订一份买卖合同。合同约定：若发生合同纠纷，须交A市仲裁委员会仲裁。后因乙公司违约，甲公司依法解除合同，并要求乙公司赔偿损失。双方对赔偿数额发生争议，甲公司就该争议向A市仲裁委员会申请仲裁。乙公司认为，因合同被解除，合同中的仲裁条款已失效，故甲公司不能向A市仲裁委员会申请仲裁。乙公司的观点是正确的。（）

【答案】错

【知识导航】合同权利义务终止

合同的解除≠合同的终止

考点15：合同权利义务终止-抵销

法定抵销

法定抵销情形

当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。（①同类②到期）

但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

法定抵销权的行使

主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。

抵销不得附条件或者附期限。

下列债务不能抵销：

（1）合同之债

不实际履行就不能达到合同目的，属于按合同性质不能抵销。

①不作为债务

②提供劳务的债务

③与人身不可分离的债务（抚恤金、退体金）

（2）侵权之债

①因故意侵权的债务；②人身损害赔偿的债务。

（3）按照约定应当向第三人给付的债务。

（4）当事人约定不得抵销的债务。

（5）法律规定不得抵销的其他情形。

【历年真题】（2016年多选题）根据合同法律制度的规定，下列关于法定抵销的表述中，正确的有（）。

A.双方抵销的债务，应都已届清偿期

B.双方抵销的债务，标的物种类、品质应相同

C.故意侵权产生的债务，债务人不得主张抵销

D.抵销可以附条件或者附期限

【答案】ABC

【历年真题】（2012年多选题）陈某租住王某的房屋，租期至2010年8月。王某欠陈某10万元货款，应于2010年7月偿付。至2010年8月，王某尚未清偿货款，但要求收回房屋并请求陈某支付1万元租金。根据合同法的规定，下列关于陈某的权利的表述中，不正确的有（）。

A.陈某可以留置该房屋作为担保

B.陈某可以出售房屋并优先受偿

C.陈某可以应付租金抵销1万元货款

D.陈某可以行使同时履行抗辩权而不交还房屋

【答案】ABD

【历年真题】（2017年判断题）张某向杨某借款3万元到期未还，后双方因债务清偿问题发生纠纷，张某被杨某打伤，住院治疗共支出医疗费4.5万元。杨某有权主张在3万元内抵销，只向张某支付1.5万元医疗费。（）