合同法总论(doc 28页)

1．合同，又称为“契约”。泛称的合同是指以协议的方式达成的法律关系；通称的合同是指民事合同，即私法合同；狭义的合同仅指作为债的形式之一的民法上的债权合同。

2．民法通则、合同法中所指的合同，主要为债权合同。合同法不适用于婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。

3．从债发生的原因来看，合同仅为其一，债还可以依法律的规定而产生。

4．合同关系的客体应为债务人的特定行为，又称为“给付”。给付作为合同关系的标的，应具备合法性、确定性、适格性、可能性四个要件。

5．合同债权不具有追及性，在标的物的所有权转移为债权人所有之前，债务人如将该标的物转让给第三人，债权人无权对受让该标的物的第三人主张返还或赔偿。

6．从合同义务的主次关系及其与合同的关系来看，合同义务包括：

⑴给付义务，是指自始规定于合同中的、能够独立存在的义务。

⑵附随义务，是法律没有规定，当事人也未约定，但随着合同关系的发展，依据诚实信用原则，于特定情况下要求一方当事人承担的、维护相对人利益的义务。

7．给付义务又可分为主给付义务与从给付义务、原给付义务与次给付义务。

⑴主给付义务（主义务），即合同关系所固有的和必备的、能独立存在并决定合同类型的基本义务；

⑵从给付义务（从义务），即不能独立存在、仅起辅助主给付义务作用、不能决定合同类型的义务。

8．从合同义务成立的先后顺序来看，合同义务可分为：

⑴先合同义务，即当事人在合同成立前的缔约阶段，基于诚实信用原则而发生的说明、告知、注意、保护、相互协助等义务。

⑵后合同义务，即合同关系消灭后，当事人依诚实信用原则所应负的维护给付效果的义务。

9．从债务人所附义务是直接的或是间接的来看，合同义务可分为：

⑴真正义务（直接义务），即当事人在合同中规定的义务；

⑵不真正义务（间接义务），即虽非由当事人事先约定，但在合同履行过程中，基于公平原则，于特定情况下由一方当事人负担的义务。

10．非违约方采取适当措施避免损失扩大的义务，以及遭遇不可抗力一方所承担的及时通知对方，减轻对方损失的义务等，即为不真正义务。

11．债务除因履行而消灭外，还可因期限届满、债务人主体资格消灭等原因而消灭，无期限债务的约定是不具有法律效力的。

12．对合同学理上的分类，主要可作如下划分：

⑴根据合同是否依法律的专门规定成立，可将合同分为：有名合同与无名合同。

⑵根据合同的生效是否以交付标的物为要件，可将合同分为：诺成合同与实践合同。

⑶根据当事人双方对权利义务的分担方式，可将合同分为：双务合同与单务合同。

⑷根据合同当事人取得利益是否须向对方偿付代价，可将合同分为：有偿合同与无偿合同。

13．关于狭义的无名合同，应适用《民法通则》与《合同法》总则中的规定；关于混合合同与准混合合同，我国合同法采取类推适用主义说。

14．合同法规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同（即无名合同），适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”因此，类推适用不得排斥对于合同法总则的适用。

15．合同有效成立的“特定形式”一般指书面形式，“特定手续”主要指经过公证、鉴定或有关国家机关的批准。

16．合同法的特征：⑴合同法是财产法；⑵合同法是任意法；⑶合同法具有统一的趋势。

17．合同法的功能：维护合同自由是合同法的基本功能；维护合同正义是合同自由的基础与保障；维护社会经济秩序是合同法的目标。

18．合同法基本原则：⑴平等、自愿原则；⑵公平、诚实信用原则；⑶守法原则，即禁止权利滥用原则。

19．诚实信用原则是当代合同法最重要的基本原则之一，素有“帝王条款”之称。

20．情势变更原则，是诚实信用原则在合同履行问题上的具体体现。

21．1912年生效的《瑞士民法典》率先将“诚实信用”确立为民法亦为合同法的基本原则。

22．1930年实施的《中华民国民法•债编》中有关合同的规范，是我国历史上第一个合同法的成文法，至今仍在我国台湾地区施行。

23．当事人超越经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效。但其受到一定限制：

⑴不得超越法人章程规定的范围；

⑵不得违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的规定。

24．寄送的价目表、拍卖公告、招标公示、招股说明书以及一般商业广告等，属于要约邀请，但商业广告内容符合要约规定的，例如，有类似“先来先买”、“预购从速”、“保证供应”、“无效退款”等用语，就应视为要约。此外，有奖销售广告也应视为要约。

25．要约的法律效力：

⑴对要约人的效力。要约一经生效，要约人即受要约的拘束，不得随意撤销要约，也不得随意变更要约的内容；

⑵对受要约人的效力。要约一经生效，受要约人即取得依其承诺成立合同的权利或资格（不得转让）。

26．所谓交叉要约，就是双方当事人互为同一内容的要约。

27．对要约撤销的限制：

第一，要约可以撤销，但条件是撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知前到达受要约人；

第二，在两种情况下，要约不得撤销：⑴要约人确定了承诺期限，或者以其他形式明示要约不可撤销；⑵受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

28．要约中未规定承诺期间的，应区别不同情况处理：

⑴要约以对话方式作出的，除特别约定外，受要约人应立即作出承诺，否则视为承诺期间已过；

⑵要约以书面形式作出的，受要约人应在合理的期间内作出承诺。（一般不超过3个月）

29．逾期的承诺通常被视为新要约，但两种情况除外：

⑴要约人及时通知受要约人该承诺有效；

⑵受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限，要约人未及时通知受要约人该承诺已逾期失效。

30．所谓对要约内容的实质性变更，是指对合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等的变更。

31．承诺的内容应当与要约的内容一致，但承诺对要约的内容作出非实质性变更的，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。但两种情况除外：⑴要约人及时表示反对；⑵要约已表明承诺不得对要约的内容作出任何变更。

32．承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

33．“以行为承诺”这种方式在特定情况下，通常也被视为承诺的默示方式而在法律上具有承诺的效力但缄默或不作为本身不构成承诺。但根据当事人约定、交易习惯或法律的特别规定也可成为表达承诺的方式。

34．承诺的撤回，是指受要约人欲阻止承诺发生效力的意思表示。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应