法律原则的功能及适用.ppt
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• 3、裁判功能。也可称为“弥补法律漏洞”的作用。 • （以上是摘自舒老师主编的《法理学导论》一书中有
关法律原则功能的内容。在郑永流老师所著的《法律 方法阶梯》中，将法律原则的功能概括为三个方面： 法律原则是规则的根据，补充规则的漏洞，纠正规则 的错误。两书对于功能的介绍基本一致） • 4、解决法律适用的冲突
二．法律原则的适用条件
• 事实上，法律规则的适用条件与其功能密切相关。学 理上一般认为法律原则是高度抽象的，如果擅加利用， 会造成法官的自由裁量权过大，从而不能保证法律的
确定性和可预测性。因此在“存在规则并且规则正当” 的条件下，法律原则是不能直接适用的。
• 在以下两种情况下，可以直接适用法律原则：
• 但是如果对这个案子作仔细深入的研究就会发 现远不止法律原则那么简单，里面涉及到自然 法学派与实证法学派的争议，还有涉及拉德布 鲁赫公式的运用，哈特与富勒的论战等种种背 景。
2、“撞了白撞”的规定纠错
• “撞了白撞”概念源自沈阳市政府1999年9月 10日颁布的《沈阳市行人与机动车道路交通 事故处理办法》。该《办法》明确规定：因行 人交通违章而发生的机动车与行人之间的交通 事故，机动车驾驶员不负责任，由行人负全部 责任。随后，全国20多个大中城市作出相似 规定。立法规定了“撞了白撞”，采取过错责 任原则，无疑是以牺牲行人的生命价值来维护 有车族的利益和秩序，违背了人权原则。
案法官无罪但被告罪名成立，因为她通过自由选择，利
用了纳粹法律导致了她丈夫的监禁，而这些法律“违背
了所有正派人士所持有的健全良知和正义感”。后来的
许多案件都采用了这种推理方式，在有些案件中，法院
明确宣布，完全否认人格价值和尊严的法律被能够被看
作是法。
• 这个案子典型地体现出了，正义原则这一法 律原则在规则和实在法出现为人们所不容许的 不正义的错误时所起到的纠错的作用。
2003年年底，正式提交全国人大常委会审议并获得通
过。新草案彻底否定“撞了白Biblioteka Baidu”。
• 新的《道路交通安全法》于2004年5月1日正式开 始实施，第76条明确规定：“机动车与非机动车驾驶 人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责 任。”对“撞了白撞”的说法进行了全面否定。 现行
道路交通安全法第７６条第１款第２项规定：机动车 和与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由 机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾 驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾 驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责 任。
• 另外，法律原则的适用还要遵循一定方法，法 律原则的适用方法主要是衡量。即当原则之间 出现冲突时该怎么衡量的问题。
• （有学者认为，原则冲突时来源于立法者在国 内法体系中设置了不同价值，从根本上看，又 是人的多元利益需求所致）
• 接下来会有几个案例主要契合法律原则的功能 和适用条件。
•
1、德国告密案
• 1944年，妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导
人物的不满。他刚刚离开，他的妻子因为在他长期离家
服兵役期间已投向另一个男子的怀抱，并想除掉她的丈
夫，就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目。结果，
他丈夫遭到了军事特别法庭的审讯，被判处一个德国士
兵在奉命出差执行任务期间，回家短暂探亲。有一天，
他私下里向他死刑。经过短时期的囚禁后，未被处死，
•
2001年12月24日，九届全国人大常委会第二十五
次会议举行，道路交通安全法草案首次提请审议。草
案第四十八条规定：机动车交通事故造成人身伤亡的
损失……超过第三者责任强制保险金额的部分，由有
过错的一方承担；双方都有过错的，按照各自过错的
比例分担……这一规定根据过错原则进行责任划分。
•
此后，这部法律草案历经四次审议、反复修改，
法律原则的功能及适用
一、法律原则的功能
• 1、指导功能：指法律原则可以作为法律解释和推理 的依据，为法律规则的正确适用提供指导。
• 2、评价功能：指法律原则可以作为对法律规则甚至 整个实在法的效力进行实质评价的标准，可以作为说 明实在法及其规则是否正确、是否公正、是否有效的 理由，揭示法律规则缺乏正当的根据，论证法律规则 的例外情形等。需要特别指出的是，在极端情形下， 法律原则甚至可以否定整个实在法的效力。这在二战 后的审判纳粹战犯的判决中十分明显，法官认为纳粹 政权的法律与正义的基本原则相冲突，法官将认为这 些法律具有“无法性”。就不是法律。
又被送到了前线。纳粹政权倒台后，那个妻子因设法使
其丈夫遭到囚禁而被送上法庭。她的抗辩理由是：据当
时有效的法律，她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党
的言语已构成犯罪。因此，当她告发她丈夫时，她仅仅
是使一个罪犯归案受审。检察官根据1871年《德国刑
法典》第239条，起诉被告和军事法庭犯有非法剥夺他
人自由罪。1949年班贝格地区上诉法院二审中判定涉
• 1、穷尽法律规则，方能适用。在出现法律规则确实
无
法适用，而法律界一般要求“法官不能以没
有明确法律规则可适用为由拒绝裁判”，此时法律原 则可以作为“弥补法律漏洞”的手段使用。
• 2、除非为了实现个案正义，否则不得舍弃规则适用 法律原则。即如果规则有错，依据规则会出现为人们 所不容许的不正义的裁判结果，才可适用原则。即法 律原则作为纠正规则之错的手段使用。
关法律原则功能的内容。在郑永流老师所著的《法律 方法阶梯》中，将法律原则的功能概括为三个方面： 法律原则是规则的根据，补充规则的漏洞，纠正规则 的错误。两书对于功能的介绍基本一致） • 4、解决法律适用的冲突
二．法律原则的适用条件
• 事实上，法律规则的适用条件与其功能密切相关。学 理上一般认为法律原则是高度抽象的，如果擅加利用， 会造成法官的自由裁量权过大，从而不能保证法律的
确定性和可预测性。因此在“存在规则并且规则正当” 的条件下，法律原则是不能直接适用的。
• 在以下两种情况下，可以直接适用法律原则：
• 但是如果对这个案子作仔细深入的研究就会发 现远不止法律原则那么简单，里面涉及到自然 法学派与实证法学派的争议，还有涉及拉德布 鲁赫公式的运用，哈特与富勒的论战等种种背 景。
2、“撞了白撞”的规定纠错
• “撞了白撞”概念源自沈阳市政府1999年9月 10日颁布的《沈阳市行人与机动车道路交通 事故处理办法》。该《办法》明确规定：因行 人交通违章而发生的机动车与行人之间的交通 事故，机动车驾驶员不负责任，由行人负全部 责任。随后，全国20多个大中城市作出相似 规定。立法规定了“撞了白撞”，采取过错责 任原则，无疑是以牺牲行人的生命价值来维护 有车族的利益和秩序，违背了人权原则。
案法官无罪但被告罪名成立，因为她通过自由选择，利
用了纳粹法律导致了她丈夫的监禁，而这些法律“违背
了所有正派人士所持有的健全良知和正义感”。后来的
许多案件都采用了这种推理方式，在有些案件中，法院
明确宣布，完全否认人格价值和尊严的法律被能够被看
作是法。
• 这个案子典型地体现出了，正义原则这一法 律原则在规则和实在法出现为人们所不容许的 不正义的错误时所起到的纠错的作用。
2003年年底，正式提交全国人大常委会审议并获得通
过。新草案彻底否定“撞了白Biblioteka Baidu”。
• 新的《道路交通安全法》于2004年5月1日正式开 始实施，第76条明确规定：“机动车与非机动车驾驶 人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责 任。”对“撞了白撞”的说法进行了全面否定。 现行
道路交通安全法第７６条第１款第２项规定：机动车 和与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由 机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾 驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾 驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责 任。
• 另外，法律原则的适用还要遵循一定方法，法 律原则的适用方法主要是衡量。即当原则之间 出现冲突时该怎么衡量的问题。
• （有学者认为，原则冲突时来源于立法者在国 内法体系中设置了不同价值，从根本上看，又 是人的多元利益需求所致）
• 接下来会有几个案例主要契合法律原则的功能 和适用条件。
•
1、德国告密案
• 1944年，妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导
人物的不满。他刚刚离开，他的妻子因为在他长期离家
服兵役期间已投向另一个男子的怀抱，并想除掉她的丈
夫，就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目。结果，
他丈夫遭到了军事特别法庭的审讯，被判处一个德国士
兵在奉命出差执行任务期间，回家短暂探亲。有一天，
他私下里向他死刑。经过短时期的囚禁后，未被处死，
•
2001年12月24日，九届全国人大常委会第二十五
次会议举行，道路交通安全法草案首次提请审议。草
案第四十八条规定：机动车交通事故造成人身伤亡的
损失……超过第三者责任强制保险金额的部分，由有
过错的一方承担；双方都有过错的，按照各自过错的
比例分担……这一规定根据过错原则进行责任划分。
•
此后，这部法律草案历经四次审议、反复修改，
法律原则的功能及适用
一、法律原则的功能
• 1、指导功能：指法律原则可以作为法律解释和推理 的依据，为法律规则的正确适用提供指导。
• 2、评价功能：指法律原则可以作为对法律规则甚至 整个实在法的效力进行实质评价的标准，可以作为说 明实在法及其规则是否正确、是否公正、是否有效的 理由，揭示法律规则缺乏正当的根据，论证法律规则 的例外情形等。需要特别指出的是，在极端情形下， 法律原则甚至可以否定整个实在法的效力。这在二战 后的审判纳粹战犯的判决中十分明显，法官认为纳粹 政权的法律与正义的基本原则相冲突，法官将认为这 些法律具有“无法性”。就不是法律。
又被送到了前线。纳粹政权倒台后，那个妻子因设法使
其丈夫遭到囚禁而被送上法庭。她的抗辩理由是：据当
时有效的法律，她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党
的言语已构成犯罪。因此，当她告发她丈夫时，她仅仅
是使一个罪犯归案受审。检察官根据1871年《德国刑
法典》第239条，起诉被告和军事法庭犯有非法剥夺他
人自由罪。1949年班贝格地区上诉法院二审中判定涉
• 1、穷尽法律规则，方能适用。在出现法律规则确实
无
法适用，而法律界一般要求“法官不能以没
有明确法律规则可适用为由拒绝裁判”，此时法律原 则可以作为“弥补法律漏洞”的手段使用。
• 2、除非为了实现个案正义，否则不得舍弃规则适用 法律原则。即如果规则有错，依据规则会出现为人们 所不容许的不正义的裁判结果，才可适用原则。即法 律原则作为纠正规则之错的手段使用。