债务承担与保证人的担保责任(季秀平)

债务承担与保证人的担保责任

季秀平

上传时间:2002-10-18

【案情介绍】

1990年8月，经H省Z市经济委员会和X省电子工业局批准，Z市电子厂和S市新河电子公司（简称S市新河，系X省电子工业局的下属企业）共同投资成立Z市新河电子厂（1990年10月申请更名为Z市新河电子配件厂，并进行了工商变更登记，简称Z市新河）。Z市电子厂和S市新河公司约定，由Z市电子厂以土地、房屋折价100万元，并投入流动资金50万元，S市新河公司投入流动资金100万元进行联营（S市新河公司的实际投资者为X 省电子工业局）。该联营体的注册资金为250万元，性质为独立核算，自主经营，自负盈亏，承担有限责任的全民所有制企业。1991年9月3日，因Z市电子厂未按约定将50万元流动资金投入新河电子配件厂，X省电子工业局、Z市电子工业局（系Z市新河电子厂的主管部门）和Z市新河电子厂三方签订了一份由X省电子工业局收回在新河电子厂投资的协议书，约定由X省电子工业局收回已投入的100万元，具体办法是将投资改为贷款，分三年收回。协议签订后，X省电子工业局实际收回60万元，尚有40万元未收回。但此事未报工商行政管理机关批准登记，也未向社会公告。自X省电子工业局收回部分投资后，Z市电子厂和Z 市新河厂是同一套领导班子，同一个法定代表人，同一套生产设备，同一生产场地，新河电子厂实质上是由Z市电子厂独资经营，实际形成了一个厂两块牌子。

自1997年3月27日至1997年10月28日，中国工商银行Z市三里屯支行（简称工行三支）与Z市新河共签订了5份贷款合同：1、1997年3月27日签订的利息为月息9.24‰的200万元借款合同，期限自1997年3月27日至1998年1月26日；2、1997年7月3日签订的利息为月息9.24‰的110万元借款合同，期限自1997年7月3日至1998年2月3日；3、1997年7月3日签订的利息为月息9.24‰的105万元借款合同，期限自1997年7月3日至1998年3月3日；4、1997年9月23日签订的利息为月息9.24‰的300万元借款合同，期限自1997年9月23日至1998年4月22日；5、1997年10月28日签订的利息为月息7.56‰的110万元借款合同，期限自1997年10月28日至1998年5月27日。上述五笔贷款均由H省明光电子股份有限公司（简称明光电子）担任保证人。明光电子为明光集团的下属企业。明光电子和明光集团的法定代表人为同一个人。合同签订后，工行三支依约将贷款给了Z市新河。

1997年11月5日，Z市电子厂和Z市新河共同向工行三支出具了一份贷款偿还承诺书，承诺Z市新河的贷款共893万元由Z市电子厂承担并负责偿还。

1997年，Z市电子厂因效益不好被H省海天企业（集团）有限公司（简称海天集团）兼并。1997年8月27日，海天集团与Z市电子厂签订的兼并协议书约定：“甲方（海天集团）同意以承担乙方（Z市电子厂）债权债务和安置乙方职工为前提，接受乙方资产。”“通过资产评估，对已核准的乙方债权债务，由甲方全部承担。”在Z市电子厂请示与海天集团兼并的报告的批复中，明光集团的法定代表人马某签发了同意兼并的意见。此时，马某也是明光电子的法定代表人。1997年12月26日，中共Z市委、市政府在Z企办（1997）35号

文件中批准了Z市产权交易市场提交的关于海天集团兼并Z市电子厂的报告。报告中规定，Z市电子厂的债务由海天集团承担。

上述贷款到期后，海天集团未能如期偿还。于是，原告工行三支将海天集团、明光电子、X省电子工业局以及S市新河告上法庭。请求：1、判令海天集团偿还贷款本金825万元，利息2171686.38元（截至1999年6月22日）；2、判令明光电子对其所担保的金额承担连带责任；3、判令X省电子工业局、S市新河公司在其抽逃的100万元资金范围内承担责任；

4、判令上述四被告共同承担本案的诉讼费用。

【法院判决】

（一）一审法院的判决

一审法院判决的法律依据：《借款合同条例》第4条和第16条；《担保法》第6条和第18条；企业法人登记管理相关规定；《民事诉讼法》第130条。

一审法院判决的内容：1、海天集团在本判决生效之日起十日内偿还所欠工行三支借款本金765万元，利息2171686.38元；2、明光电子对上述债务承担连带责任；3、X省电子工业局在本判决生效之日起十日内向Z市新河返还所抽逃资金60万元用于偿还上述债务；

4、驳回原告的其他诉讼请求；

5、案件受理费由海天集团负担。

一审法院判决的理由：

1、海天集团应偿还全部贷款。工行三支与Z市新河签订的五份贷款合同为有效合同；在X省电子工业局抽逃出资后，Z市电子厂与Z市新河实为“一厂两牌”，故Z市电子厂与Z市新河为同一债务人；Z市电子厂为海天集团所兼并，故海天集团应偿还工行三支的贷款本金与利息。

2、明光电子是上述全部贷款的保证人，应承担连带责任。（1）X省电子工业局抽逃出资后，Z市电子厂与Z市新河实质是一个厂两块牌；（2）明光电子和工行三支签订的保证合同第8条约定：在本合同履行期间，被保证方与乙方协议变更借款合同应征得甲方同意；未经甲方同意的，甲方只在本合同规定的保证范围和期限内承担责任；（3）Z市电子厂被海天集团兼并是二者行为，经市委和市政府批准，但未征得工行三支的同意；另外，兼并是优势企业兼并劣势企业，偿还债务的能力不是减弱而是增强，不同于一般意义上的债务转移，并未损害保证方的利益。

3、X省电子工业局是Z市新河的实际出资者和抽逃出资者，故应抽逃出资的范围内承担责任；S市新河不是Z市新河的实际出资者和抽逃出资者，故不应承担责任。

（二）二审法院的判决

二审法院判决的法律依据：《民法通则》第44条第2款；《〈民事诉讼法〉意见》第180条；《民事诉讼法》第153条。

二审法院判决的内容：1、维持一审判决第2、4项；2、变更一审判决第1项为：H省海天公司在本判决生效后10内偿还工行三支借款本金825万元，利息2171686.38元，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息；3、撤销原审判决第3项。

二审法院判决的理由：

1、海天集团应偿还全部贷款。X省电子工业局退出联营后，联营关系不复存在，Z市电子厂系用Z市新河的名义贷款，Z市电子厂为真正的债务人和实际用资人，Z市电子厂与